Директор ооо и ип одно и тоже лицо можно ли заключать договор аренды

Опубликовано: 26.12.2024

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Физическое лицо зарегистрировано в качестве ИП, применяет УСН с объектом обложения "доходы минус расходы". Кроме того, данное физическое лицо является учредителем и директором ООО. У ИП и ООО имеются заключенные договоры подряда.
Правомерно ли, что договор подряда подписан лицом, которое одновременно является директором с одной стороны и индивидуальным предпринимателем с другой? Может ли данный договор быть признан недействительным? Возможно ли при этом возникновение неблагоприятных налоговых последствий?

В соответствии с положениями п. 1 ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица.
Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Руководство текущей деятельностью ООО осуществляется его единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом и т.д.), который без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки (п. 4 ст. 32, п.п. 1, 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
По смыслу законодательства органы юридического лица, в том числе директор, не признаются самостоятельными субъектами гражданских правоотношений. Иными словами, действия директора общества должны рассматриваться исключительно как действия непосредственно самого общества.
Таким образом, индивидуальный предприниматель и ООО, учредителем и директором которого он является, выступают в качестве самостоятельных участников гражданских отношений.
Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора и определении его условий, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Право на совершение тех или иных сделок устанавливается гражданским законодательством. В некоторых случаях гражданское законодательство прямо запрещает заключать некоторые виды сделок между определенными субъектами (смотрите, например, п. 2 ст. 690 ГК РФ).
Действующее гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договора между индивидуальным предпринимателем и обществом, в котором учредитель, директор и индивидуальный предприниматель являются одним лицом.
Что касается налогового законодательства, то оно не регулирует договорные правоотношения. В соответствии со ст. 2 НК РФ законодательство о налогах и сборах регулирует властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов в Российской Федерации, а также отношения, возникающие в процессе осуществления налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.
То есть налоговым законодательством не может быть запрещена никакая сделка. С точки зрения НК РФ, речь может идти только о налоговых последствиях при совершении той или иной сделки.
Таким образом, договор подряда может быть подписан лицом, которое одновременно является директором с одной стороны и индивидуальным предпринимателем с другой. Само по себе то обстоятельство, что сторонами договоров выступают общество и индивидуальный предприниматель (гражданка, являющаяся учредителем и директора общества), не является основанием для признания таких договоров недействительными.
Вместе с тем необходимо учитывать некоторые особенности таких сделок с точки зрения налогового законодательства. Отметим, что положениями ст. 105.1 НК РФ установлены критерии признания взаимозависимыми юридических и физических лиц. Так, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).
В п. 2 ст. 105.1 НК РФ содержится перечень оснований, согласно которым налогоплательщики признаются взаимозависимыми. Так, в частности, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25% (подп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).
Также согласно п. 6 ст. 105.1 НК РФ организации и физические лица вправе самостоятельно признать себя взаимозависимыми по любым другим основаниям, если особенности отношений между ними могут повлиять на какое-либо одно из обстоятельств или на их совокупность, указанных в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.
Кроме того, признать лица взаимозависимыми по основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, может только суд (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).
То есть в рассматриваемом случае общество и индивидуальный предприниматель, одновременно являющийся учредителем и директором общества, могут быть признаны взаимозависимыми на основании п. 7 ст. 105.1 НК РФ. Судебная практика по аналогичной норме в ст. 20 НК РФ, определявшей основания признания лиц взаимозависимыми до введения в действие Федеральным законом от 18.07.2011 N 227-ФЗ раздела V.1 НК РФ, подтверждает данное положение (смотрите, например, постановление ФАС Уральского округа от 19.04.2011 N Ф09-2003/11-С3, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.08.2009 по делу N А11-12735/2008).
Обращаем Ваше внимание, что заключение сделок между взаимозависимыми лицами действующим законодательством не запрещено. Признание лиц взаимозависимыми влечет за собой контроль сделки со стороны налоговых органов и возможное доначисление сумм налогов в случае ее занижения (завышения) по сравнению с рыночной (ст. 105.3 НК РФ). Смотрите также письмо Минфина РФ от 24.02.2012 N 03-01-18/1-13.
К тому же в силу пунктов 6 и 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" сама по себе взаимозависимость участников сделок не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Взаимозависимость участников сделок может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды лишь в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами. Налоговая выгода налогоплательщика может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.
Таким образом, окончательное решение о наличии взаимозависимости участников сделки и о ее влиянии на налогообложение принимает суд с учетом всех фактических обстоятельств.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
член Палаты налоговых консультантов Медведь Светлана

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим

26 октября 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected].

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected]. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Я недавно прочитал, что налоговая придирается, если у одного директора есть ООО и ИП. Будто бы придет проверка и попросит доплатить налоги. Но у всех моих друзей-предпринимателей тоже есть ИП и ООО. Так нельзя?

Отвечаем: если компании занимаются разной деятельностью, можно

Дробление бизнеса в «Деле»

Закон не запрещает дробить бизнес. Предприниматель может открыть два ООО и ИП. Или даже пять ООО.

В ИП предприниматель продает одежду через интернет, в одном ООО продает металл оптом, а в другом разводит племенных лошадей. Если деятельность разная, у налоговой не будет претензий.

Бывает, что компании делятся, чтобы заплатить меньше налогов. Например, ООО на упрощенке подходит по выручке к 150 млн рублей. Это лимит, когда она должна перейти на общую систему налогообложения, вести бухгалтерию, платить НДС и налог на прибыль. Для компании это невыгодно, поэтому она открывает ИП и частично переводит деятельность туда. В итоге она могла бы заплатить больше налогов на общей системе налогообложения, но уходит от этого по схеме.

В этом примере налоговая может заметить дробление бизнеса.

ООО оставляет себе десяток лошадей, а остальных продает своему же ИП. Владелец так же сам кормит и содержит лошадей, но уже в ИП. А ООО не надо переходить на общую систему налогообложения, до лимита еще далеко.

Или лошади остаются у ООО, но свое же ИП начинает перепродавать ему корма. С другими клиентами ИП не работает.

Налоговой важно, чтобы компании работали ради экономической выгоды. То есть они делят бизнес, потому что так удобнее работать и так заработают больше. Например, одна компания занимается оптовой продажей металла, другая продает металлические изделия в розничном магазине. Процессы, клиенты и системы налогообложения разные, поэтому удобнее работать через две компании.

Налоговая в письме рассказывает о признаках незаконного дробления бизнеса:

компании разделились, чтобы оставаться на спецрежимах и не платить НДС и налог на прибыль;
до дробления были близки к лимитам по упрощенке по выручке, основным средствам или персоналу;
работают по одному адресу, с одним сайтом, отвечают по одному номера телефона или вешают одну вывеску;
отвечают по расходам друг друга. Например, у них одни арендные площади, склады, интернет, телефония, и компании друг за друга платят;
руководители компаний и главные лица взаимосвязаны между собой. Например, муж открыл ООО, его жена — ИП, а теща — еще одно ИП;
одна компания — единственный поставщик другой компании. Например, ООО вяжет веники, а ИП поставляет прутья только этой компании, а с другими не работает;
после дробления налоги обоих компаний уменьшились или не изменились;
компании работают в одной сфере деятельности;
разделили между собой поставщиков, клиентов и сотрудников;
после разделения снизились рентабельность и прибыль каждой компании.

Налоговая находит незаконные схемы дробления на выездных и встречных налоговых проверках. Так инспекторы проверяют работу компаний, их поставщиков и клиентов и могут заметить незаконное дробление.

Верховный суд сделал свой обзор судебной практики и сказал так:

Простыми словами: если компания ведет реальную деятельность и платит налоги, суд не будет сомневаться в решениях компании. Захотели разделиться — значит, так было нужно, это не дело суда. А налоговая сама должна доказать, что компания делает что-то незаконное или уменьшает налоги.

Доказать законное дробление

Даже если компании ведут разную деятельность, налоговая всё равно может заподозрить их в незаконном дроблении бизнеса и попросить доплатить налоги. И тогда придется идти в суд и доказывать, что всё законно.

Главное — доказать, что компании ведут разную деятельность:

работают в разных направлениях. Например, одна производит товары, другая продает в розничной сети. Или одна открыла сеть кофеен, а другая — магазины одежды;
сотрудники, штатное расписание разные;
поставщики и клиенты разные;
если директор у компаний один и тот же, в одной он должен работать на полной ставке, в другой — по совместительству;
пользуются разными станками, машинами, оборудованием;
у них разные сайты, логотипы, визитки, пароли для интернета, вывески, входы, здания, телефоны, адреса.

Если приходит проверка, компаниям придется показать свои офисы, склады. Если дело уйдет в суд, он будет изучать штатное расписание, приказы на сотрудников, договоры с поставщиками и клиентами, деловую переписку с реквизитами каждой компаний.

Если доказать, что деятельность разная, суды обычно встают на сторону компаний. Иногда компании выигрывают, даже если на первый взгляд дробление выглядит незаконным. Например, у них одинаковые сотрудники или работают в одном здании. Так было в этом деле.

Налоговая проверила «ДОК Лесозавод» (название поменяли) и сказала, что компания недоплатила 7 млн рублей налогов, потому что незаконно дробила бизнес. Она работала на общей системе налогообложения, а учредитель создал еще одну компанию с похожим названием «ДОЗ Лесозавод» на упрощенке «доходы минус расходы».

Обе компании обрабатывали древесину, работали по одному адресу, с одним сайтом и вывеской. «ДОЗ Лесозавод» пользовался оборудованием и персоналом «ДОК Лесозавода».

Налоговая посчитала, что дробление бизнеса формальное, цели нет. «ДОК Лесозавод» просто перевел часть деятельности на упрощенку, чтобы платить меньше налогов.

Учредитель сказал, что собирался выйти на европейский рынок и торговать лесом оптом. Для розничной торговли он создал компанию на упрощенке. Он подтвердил свои слова деловой перепиской о выходе на новый рынок.

Суд первой инстанции встал на сторону налоговой, а кассационная инстанция — на сторону компании, и она выиграла.

Кассационный суд сказал так:

само по себе дробление бизнеса не говорит об уменьшении налогов;
если сложить выручку компаний, выйдет 15 млн рублей в год. Это далеко от лимита упрощенки, значит, цели в этом не было;
компании работали по одному адресу, с одним сайтом, но у них общий учредитель, и это оправданно.

А еще суд сказал: «Само по себе снижение налогоплательщиком налогового бремени («минимизация» налогов, налоговая экономия) не может быть признано неправомерным, поскольку это предусмотрено самим Кодексом (в том числе через применение специальных налоговых режимов)». Простыми словами: экономия на налогах — не признак нарушения.

Вот еще одно дело, в котором компания выиграла:

Налоговая подозревала «Лифтовую компанию» в дроблении бизнеса и доначислила ей 32 млн налогов. Сама компания работала на общей система налогообложения, но учредитель открыл ООО «ТЛК» на упрощенке. Налоговая сказала, что обе компании занимаются ремонтом лифтов и никакого смысла делить бизнес нет.

«Лифтовая компания» доказала, что у нее разные клиенты с ООО «ТЛК». «Лифтовая компания» работала с клиентами на общей системе налогообложения и занималась монтажом лифтов. ООО «ТЛК» ремонтировала лифты в домах, и ее клиенты — управляющие компании, они чаще всего работают на упрощенке.

Руководитель компаний доказал:

деятельность, производственные процессы и регламенты были разными. Одни занимались монтажом лифтов, а другие ремонтировали лифты в домах;
клиенты сами выбирали, с кем работать — «Лифтовой компанией» или «ТЛК»;
сотрудники работали по разному штатному расписанию;
некоторые сотрудники работали по совместительству. На допросах они четко разделили основное место работы и дополнительное.

Компания выиграла дело в суде.

Наш совет: две компании должны по-настоящему вести разную деятельность. Но даже в этом случае надо быть готовым к проверкам.

Я ИП, занимаюсь разработкой программного обеспечения, у меня есть несколько сотрудников на ГПД.

Недавно приняли решение с партнером зарегистрировать ООО и уже от имени компании продавать наши программные продукты, а возможно, и разрабатывать их тоже. Но не хочется терять часть дохода из-за необходимости платить НДФЛ и страховые взносы.

Как я понимаю, юридически я могу оказывать услуги своему же ООО, если договор от имени фирмы подпишу не я. То есть я не буду выступать от имени обеих сторон договора.

Но какие подводные камни могут быть? На что обратить внимание при такой организации работы, какие моменты продумать?

Как я поняла, вы и ваш бизнес-партнер будете учредителями нового ООО. Доля участия каждого в уставном капитале фирмы будет равна 50%. При этом ваш партнер будет еще и директором ООО, он будет подписывать от имени компании управленческие и финансовые документы.

Если вы в статусе ИП или обычного физического лица будете оказывать по договору услуги своему же ООО, то по налоговому кодексу вы и ваша фирма считаетесь взаимозависимыми лицами. Из-за этого волноваться не надо.

Кто такие взаимозависимые лица

Это организации и физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия их сделок. Взаимозависимость возникает из-за участия в уставном капитале, из-за наличия полномочий по назначению руководства фирмы, из-за должностного подчинения и семейных связей.

Примеры взаимозависимых лиц:

Организация и ее директор.
ООО и его участник, владеющий более чем 25% уставного капитала. Это ваш случай.
Две организации, в каждой из которых один и тот же участник владеет более чем 25% уставного капитала.
Две организации, у которых один директор.
Директор ООО и ИП, приходящиеся друг другу близкими родственниками: мужем и женой, отцом и сыном, братом и сестрой и так далее.

Перечень ситуаций, когда лица взаимозависимы, есть в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В иных случаях признать взаимозависимость могут сами лица, считающие себя таковыми, или суд.

Как взаимозависимых лиц контролирует ФНС

Налоговая служба следит, чтобы цены сделок между взаимозависимыми лицами соответствовали рыночным. Если цены будут явно заниженными, ФНС может доначислить налог плюс пени и штрафы.

Но ФНС обращает внимание не на все сделки между взаимозависимыми лицами, а только на те, что в конкретном году признаются контролируемыми. На сегодняшний день к таким сделкам, например, относятся:

Импорт и экспорт нефти, нефтепродуктов, цветных и драгоценных металлов при годовом доходе от таких сделок более 60 млн рублей.
Сделки с офшорными компаниями при годовом доходе от таких сделок более 60 млн рублей.
Сделки с фирмами, применяющими упрощенку, если годовой доход от таких сделок превысил миллиард рублей.

Как ФНС проверяет сделки

Местные инспекции ФНС при выездных и камеральных проверках могут проверять на рыночность цены обычных, неконтролируемых сделок между взаимозависимыми лицами. Но лишь тогда, когда у ИФНС есть основания подозревать фирму или ИП в получении необоснованной налоговой выгоды.

Например, в отношении какой-нибудь фирмы налоговики выявили факты многократного отклонения цен от рыночного уровня. При этом у них есть другие признаки того, что компания уходит от налогов с помощью различных схем. В числе таких признаков, например, отсутствие у взаимозависимого контрагента по ГПД персонала, техники, материалов и так далее, необходимых для выполнения работ по заключенному договору.

Необоснованная налоговая выгода — это уменьшение налогов, к примеру из-за применения налоговых льгот, вычетов по НДС или НДФЛ, спецрежимов, которое лишь формально соответствует закону, а на деле же происходит обогащение за счет бюджета. Типичный пример: операции с фирмами-однодневками , единственная цель которых — вернуть НДС из бюджета. Есть счета-фактуры , первичные документы, договор, но в реальности сделки не было, поэтому вычет по НДС и налоговые расходы необоснованны.

Таким образом, чтобы свести к минимуму риск претензий от налоговиков, взаимозависимым лицам — в вашем случае ИП и ООО — в сделках между собой не следует устанавливать цены, которые сильно завышены или, наоборот, занижены по сравнению с обычными ценами на аналогичные товары, работы или услуги. Либо надо быть готовым экономически обосновать разницу в ценах.

Вот пример успешного обоснования из суда. Один ИП в Амурской области продавал товары взаимозависимой компании почти в два раза дешевле, чем другим покупателям. Инспекторы доначислили ему НДФЛ и НДС, пересчитав реализацию по обычным ценам продажи. В судах ИП делал акцент на то, что другие клиенты закупали у него существенно меньше товаров, поэтому заниженная цена обоснована. В итоге этот довод услышал и принял во внимание только Верховный суд, который отменил решение инспекции о доначислениях.

Как составлять договоры подряда между ООО и ИП

Многие компании ради экономии на налогах предпочитают не нанимать работников, а заключить договоры подряда с несколькими ИП. В этом случае есть большой риск, что налоговая признает гражданско-правовые договоры с ИП трудовыми со всеми вытекающими неприятными последствиями, о которых мы подробно писали в отдельной статье.

Но рискуют лишь те фирмы, которые заключают договоры сразу по десятку ГПД. Причем на выполнение не разовых, а систематических работ или услуг, которые обычно делают штатные сотрудники. Например, ведение бухгалтерии или постоянную логистику грузов. Договоры с ИП на какие-то разовые работы или услуги, по идее, не должны вызвать подозрений.

Это касается всех, а не только взаимозависимых лиц.

Самое важное

Факт взаимозависимости ИП и ООО сам по себе не страшен. Главное, чтобы цены по договорам, заключаемым между ними, не отличались сильно от рыночных в ту либо в иную сторону. Никаких других значимых нюансов в отношениях между взаимозависимыми лицами нет.

Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.

ООО "Арендатор" в лице директора Иванов И.И., которое занимается оптовой продажей автозапчастей и арендует помещение для склада у ООО "Арендодатель".

Сейчас в планах на этой же территории оказывать услуги по техническому обслуживанию автомобилей.

Иванов И.И., который является директором ООО "Арендатор" имеет так же статус Индивидуального Предпринимателя.

Может ли ООО "Арендатор" в лице директора Иванов И.И сдать в субаренду часть площади ИП Иванову И.И. для оказания услуг?

Будут ли вопросы по взаимосвязанным лицам и т.д.?

(В договоре аренды между ООО "Арендатор" и ООО "Арендодатель" присутствует возможность сдачи помещения в субаренду)

Здравствуйте, да, это возможно, в данном случае у нас свобода договора, это нормальная практика, когда ИП и директор ООО одно лицо и заключают договоры на аренду, если есть на это право у вас в договоре, это возможно.

ГК РФ Статья 421. Свобода договора
Позиции высших судов по ст. 421 ГК РФ >>>

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Нет. если цены за аренду стандартные.

Может ли ООО «Арендатор» в лице директора Иванов И.И сдать в субаренду часть площади ИП Иванову И.И. для оказания услуг?
Максим

Максим, добрый день! Да, имеет, т.к. ООО которое представляет Иванов как его директор и ИП Иванов это два разных лица, законом такие сделки не запрещены. Тут могут быть вопросы со стороны налоговой если условия сделки сильно будут отличатся от рыночных + вопрос согласования общим собранием ООО такой сделки как сделки с заинтересованностью

ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью»

1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность,признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации): являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

2. Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, должны доводить до сведения общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) — также до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества информацию:
о подконтрольных им юридических лицах;
о юридических лицах, в которых они занимают должности в органах управления;
о наличии у них родственников, указанных в абзаце втором пункта 1 настоящей статьи, и о подконтрольных указанным родственникам лицах (подконтрольных организациях) (при наличии таких сведений);
об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

Да, ООО в данном случае может сдать в аренду ИП площади. Только желательно чтобы от ООО договор подписывало какое-нибудь другое лицо, например по доверенности. Так будет меньше вопросов.

ООО и ИП в данном случае однозначно являются взаимозависимыми лицами. Само по себе заключение договоров между взаимозависимыми лицами не запрещено. Просто в данном случае налоговый орган может проверить используемые в сделке цены (арендную плату) на предмет соответствия рыночным ценам.

Если налоговый орган посчитает, что цена завышена или занижена и это виляет на налоги, то налоги могут быть доначислены исходя из рыночного уровня.

Короче, если у вас адекватный уровень арендной платы и нет налоговой выгоды от этой сделке, то в общем-то бояться нечего.

Сам факт, что директор ООО, он же один из учредителей сдает сам себе площадь как Индивидуальному предпринимателю для оказания услуг на этой же территории не является налоговой выгодой?

Сам факт, что директор ООО, он же один из учредителей сдает сам себе площадь как Индивидуальному предпринимателю для оказания услуг на этой же территории не является налоговой выгодой?
Максим

Ну а где тут выгода? У ООО доход в виде арендной платы, с которого платится налог на прибыль (или налог УСН). У ИП арендная плата учитывается в расходах, если выбран соответствующий режим.

Налоговый эффект от этой сделки будет такой же, как от сдачи в аренду третьему независимому лицу.

Явная налоговая выгода — это когда у вас, например, через ООО проходит вся основная выручка за оказание оказание услуг, а вся образовавшаяся прибыль выводится в виде завышенной арендной платы на ИП на упрощенке 6%. Вот здесь однозначно присутствует налоговая выгода. И налоговый орган признает ее необоснованной и начислит налог.

Сдать в аренду можно. Никаких препятствий для этого нет.

Но поскольку это сделка между взаимозависимыми лицами, то налоговая может заинтересаваться. Если в сделке нет необоснованной налоговой выгоды, то проблемы не будет.

Сам факт, что директор ООО, он же один из учредителей сдает сам себе площадь как Индивидуальному предпринимателю для оказания услуг на этой же территории не является налоговой выгодой?
Максим

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»:

Иванов И.И., который является директором ООО «Арендатор» имеет так же статус Индивидуального Предпринимателя.
Максим

Вы указали, что сделка планируется с генеральным директором, однако не пояснили, является ли гендиректор единственным учредителем этого ООО. Если нет, то придется получать от общего собрания ООО согласие на совершение указанной Вами сделки, т.к. она будет обладать признаками заинтересованности. Если же генеральный директор является единственным учредителем ООО, то естественно такого решения не потребуется.

В целях формирования размера арендной платы в соответствии с рыночной ценой, есть смысл получить какие-то сведения от экспертов, пусть даже в форме справки о средней арендной плате аналогичных земельных участков на прилегающей территории. Это позволит во-первых, сразу установить размер арендной платы, который не будет вызывать вопросов у налоговых органов, а во-вторых, к договору можно будет эту справку приложить с тем, чтобы при необходимости было что представить налоговикам в качестве доказательства.

Кроме того, поскольку это будет субаренда, Вы можете ориентироваться на размер арендной платы, указанной в договоре аренды. Не забудьте также, что договор субаренды может быть заключен при наличии согласия арендодателя на субаренду, выраженного либо отдельно либо в тексте арендного договора.

Сам факт, что директор ООО, он же один из учредителей сдает сам себе площадь как Индивидуальному предпринимателю для оказания услуг на этой же территории не является налоговой выгодой?
Максим

Налоговая выгода может быть у той или другой стороны от размера арендной платы, а не только от факта заключения договора.

Кстати, раз Вы указываете, что он только один из учредителей, значит, в любом случае параметры сделки и ее одобрение должно быть получено на собрании участников, в голосовании заинтересованное лицо не участвует.

Проще говоря если ООО "Арендатор" платит за аренду ООО "Арендодатель" например 80 рублей 1 кв.м.. То ООО "Арендатор" должен сдать площадь ИП Ивану И.И. чуть дороже, например 90 рублей за 1 кв.м.. Верно? И платить налог с полученной прибыли со сдачи помещения в аренду.

Протокол общего собрания ООО на согласие совершенной сделки должен быть внутренним документом и лежать на полке. Или он куда-то предоставляется?

Здравствуйте, Максим. В дополнение к ответам коллег приведу некоторую информацию:

Письмо Федеральной налоговой службы от 11 августа 2017 г. N СА-4-7/15895@

2.2. Примеры арбитражных споров, по которым судами была поддержана позиция налогоплательщиков.
Результаты проведенного мониторинга судебной практики свидетельствуют о многочисленных судебных актах, принятых в пользу налогоплательщиков. При этом, основной причиной отмены решений налоговых органов по результатам проверок является именно недоказанность подконтрольности и несамостоятельности ведения предпринимательской деятельности участниками взаимосвязанных хозяйственных операций.
В рамках дела N А14-10472/2013 суды апелляционной и кассационной инстанций не согласились с выводами суда первой инстанции, поддержавшего доводы налогового органа о том, что передача ООО «Стройсервис» в аренду помещений гостиницы «Арт-Отель» взаимозависимым лицам (ООО «Глиф», ООО «Поликом» и ООО «Арт-Сервис») является формальной и свидетельствует о согласованных действиях арендодателя и арендаторов, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды, позволяющих применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
По результатам анализа заключенных данными организациями договоров, приказов о приеме на работу, копий трудовых книжек, показаний свидетелей, суды пришли к выводу об осуществлении арендаторами самостоятельной деятельности. Судами, в частности, были учтены результаты ранее проведенных налоговых проверок указанных обществ, которыми не установлены нарушения ООО «Глиф», ООО «Поликом» и ООО «Арт-Сервис» налогового законодательства при исчислении единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по оказанию гостиничных услуг в гостинице «Арт-Отель», а также обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии хозяйственной деятельности в арендованных ими помещениях гостиницы «Арт-Отель», а равно и обстоятельств, позволяющих установить, что фактически услуги по временному размещению и проживанию во всем здании гостиницы «Арт-Отель» оказывало исключительно ООО «Стройсервис». Напротив, по результатам мероприятий налогового контроля подтверждено получение этими организациями дохода и перечисление налога в бюджет в полном объеме. Кроме того, как отметил суд, в актах выездных проверок указано на осуществление ООО «Глиф», ООО «Поликом» и ООО «Арт-Сервис» иных видов деятельности, в отношении которых обществами применялась упрощенная система налогообложения.
Как указал суд кассационной инстанции, по перечисленным видам деятельности Общество применяет как общую систему налогообложения (предоставление имущества в аренду, гостиничные услуги), так и систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (общественное питание, бытовые услуги, автоперевозки, гостиничные услуги в 2008 году и во втором полугодии 2011 года). При этом предоставление имущества в аренду согласно представленной Обществом справке об осуществляемых видах деятельности приносит Обществу существенную часть дохода, облагаемого налогами по общей системе налогообложения.
Данные выводы содержаться в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 11.11.2015 N Ф10-3834/2015 по делу N А14-10472/2013 по заявлению ООО «Стройсервис» (определением Верховного Суда РФ от 01.03.2016 N 310-КГ16-135 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ).
Недоказанность налоговыми органами формального характера осуществления одним из участников схемы предпринимательской деятельности послужила основанием для принятия целого ряда судебных актов не в пользу налоговых органов: постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.10.2015 по делу N А47-12155/2014 по заявлению ООО «Реал-Сервис», постановление Арбитражного суда Центрального округа от 26.05.2016 по делу N А09-7104/2015 по заявлению ООО «Мясокомбинат „Славянский“, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2015 по делу N А62-5897/2014 по заявлению ООО „Ольга“.
Таким образом, исходя из проанализированной судебной практики, сцелью исключения необоснованных выводов о применении схемы дробления бизнеса, необходимо обратить внимание на то, что вне зависимости от сферы предпринимательской деятельности поверяемого налогоплательщика (реализация товаров через магазины розничной сети, оказание услуг общественного питания, сдача помещений в аренду (субаренду), выполнение подрядных (субподрядных) работ, услуг и т.п.), при доказывании наличия схемы дробления бизнеса налоговым органам необходимо не только устанавливать обстоятельства ведения налогоплательщиком и связанными с ним субъектами одного и того же вида деятельности, но также выявлять обстоятельства отсутствия реального участия таких субъектов в деятельности осуществляемой самим налогоплательщиком, а также обстоятельства подконтрольности субъектов проверяемому налогоплательщику, что исключает наличие у формальных участников самостоятельных доходов по сделкам.

Чтобы избежать вопросов от налоговой стоит обосновывать каждый шаг, в том числе и условие определения стоимости арендной платы для конкретного лица… То есть не делать слишком завышенную плату, чтобы просто выводить денежные средства на сторону из ООО или наоборот.

ООО на УСН («доходы – расходы») занимается производством и реализацией изделий из дерева под заказ физическим и юридическим лицам. Учредители: физические лица – муж и жена (взнос в УК 50% + 50%). Директор – один из учредителей. Для работы с клиентами планируется открыть офис, где будут выставлены образцы изделий. Для этой цели учредители в собственность приобрели помещение. Перевод в нежилое проведен.

Как правильно оформить аренду этого помещения (со стороны арендодателя и со стороны арендатора) – открыть ИП одному из учредителей (УСН 6%)? Или обоим? Если одно ИП – нужно ли чтобы один из супругов официально передал свою долю другому? Нужна ли регистрация договора аренды? Или можно каждый год заключать новый договор?

В Вашей ситуации есть собственники имущества (физические лица) и организация (юридическое лицо), учрежденная этими собственниками, которая будет фактически пользоваться помещением.

Организация и ее учредители – это совершенно самостоятельные, отдельные лица.

Согласно ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам (ст. 87 ГК РФ).

В соответствии со ст. 209 ГК РФ права владения, пользования и распоряжения своим имуществом принадлежат собственнику.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Такое пользование может быть возмездным (тогда между сторонами заключается договор аренды) или безвозмездным (тогда имеют место отношения по договору безвозмездного пользования имуществом (договору ссуды)).

Собственники имущества могут передать ООО помещение в пользование по договору аренды.

Ст. 606 ГК РФ установлено, что по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В Вашем случае одной из сторон договора аренды является юридическое лицо. Поэтому в силу п. 1 ст. 609 ГК РФ этот договор должен быть заключен в письменной форме.

Кроме того, письменная форма договора аренды (в виде одного документа, подписанного сторонами) необходима еще и потому, что в аренду передается помещение (часть здания), а п. 1 ст. 651 ГК РФ предусматривает заключение договоров аренды здания только в письменной форме.

При этом несоблюдение формы договора аренды здания влечет его недействительность.

1. Подписывают оба собственника.

2. Подписывает один из собственников на основании нотариально заверенной доверенности.

3. Подписывает один из собственников на основании соглашения о владении и пользовании имуществом.

Дело в том, что согласно ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников.

Следует учитывать также положения Семейного кодекса РФ.

В соответствии со ст. 34 СК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью.

Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов.

При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга.

В то же время для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга (ст. 35 СК РФ).

Согласно ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

На основании данных норм суды приходят к выводу о том, что предоставление имущества в пользование (аренду) является особой формой распоряжения имуществом, не относящейся к реализации товаров, работ, услуг (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.01.2010 г. № А32-17068/2009-63/260).

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Как отметил Минфин РФ в письме от 17.11.2009 г. № 03-04-05-01/808, закон связывает необходимость регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя с осуществлением им деятельности особого рода, а не просто с совершением возмездных сделок.

Самого по себе факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания гражданина предпринимателем недостаточно, если совершаемые им сделки не образуют деятельности.

Чиновники считают, что о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:

– изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;

– хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;

– взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;

– устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.

Предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск.

Предпринимательский риск гражданина заключается в вероятности наступления событий, в результате которых продолжение осуществления данной деятельности станет невозможным.

При наличии достаточных оснований считать, что вышеуказанные признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

При отсутствии вышеуказанных признаков физическое лицо имеет право заключить договор о сдаче имущества в аренду без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Следовательно, во избежание проблем с налоговиками как минимум одному из супругов нужно зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

А второй супруг выдаст супругу-предпринимателю доверенность на право распоряжения имуществом.

Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее одного года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

В случае если после внесения изменений в договор аренды здания (помещения) или сооружения в части его продления срок договора становится больше срока, определенного п. 2 ст. 651 ГК РФ, такой договор также подлежит регистрации.

В соответствии с п. 1 ст. 610 ГК РФ договор аренды заключается на срок, определенный договором.

Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок (п. 2 ст. 610 ГК РФ).

Таким образом, указала ФНС РФ в письме от 24.05.2010 г. № ШС-37-3/2340@, ст. 610 ГК РФ не относит срок аренды к существенным условиям договора в силу закона и допускает заключение договора без определения срока его действия.

В п. 11 письма ВАС РФ от 16.02.2001 г. № 59 также разъяснено, что договор аренды, заключенный на неопределенный срок, в государственной регистрации не нуждается.

Таким образом, в Вашем случае договор аренды может быть сразу заключен на неопределенный срок (тогда регистрация не нужна).

Или договор аренды можно заключить на срок менее одного года (например, на 11 месяцев) и каждый год продлять срок действия договора на такой же срок.

В этом случае госрегистрация договора аренды также не понадобится.

Президиум ВАС РФ в вышеуказанном письме в п. 10 сообщил, что при продлении договора аренды здания, заключенного на срок менее одного года, на такой же срок после окончания первоначального срока аренды отношения сторон регулируются новым договором аренды, который не подлежит государственной регистрации в силу п. 2 ст. 651 ГК РФ.

Вы также можете заключить договор безвозмездного пользования имуществом.

В соответствии с п. 1 ст. 689 ГК РФ по договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

П. 8 ст. 250 НК РФ предусмотрено, что доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав (включая право пользования имуществом), за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ, признаются внереализационными доходами налогоплательщика и, следовательно, учитываются при формировании налоговой базы по налогу на прибыль организаций согласно положениям ст. 247 и 248 НК РФ.

Для целей главы 25 НК РФ имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Минфин РФ в письме от 30.08.2012 г. № 03-03-06/1/444 разъяснил, что получая имущество по договору безвозмездного пользования, организация безвозмездно получает право пользования данным имуществом.

Учитывая изложенное, для целей налогообложения прибыли получение имущества в безвозмездное пользование следует рассматривать как безвозмездное получение имущественного права.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений ст. 105.3 НК РФ, но не ниже определяемой в соответствии с главой 25 НК РФ остаточной стоимости – по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) – по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам).

Таким образом, общество, получающее по договору в безвозмездное пользование имущество, включает в состав внереализационных доходов доход в виде безвозмездно полученного права пользования имуществом, определяемый исходя из рыночных цен на аренду идентичного имущества.

Поскольку согласно ст. 346.15 НК РФ налогоплательщики налога при УСН учитывают в составе доходов внереализационные доходы, определенные в соответствии со ст. 250 НК РФ, все вышесказанное применимо и к Вашей ситуации.

ООО при заключении договора безвозмездного пользования имуществом сможет так же, как и при заключении договора аренды, отнести к расходам для целей налогообложения расходы, связанные с использованием и содержанием такого имущества, при условии соответствия таких расходов критериям, установленным ст. 252 НК РФ (письма Минфина РФ от 04.04.2007 г. № 03-03-06/4/37, от 24.07.2008 г. № 03-03-06/2/91).

Учредители, предоставившие ООО в пользование помещение, и ООО могут быть признаны взаимозависимыми лицами.

Согласно ст. 105.1 НК РФ если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

Взаимозависимыми лицами признаются, в частности, физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%.

Следовательно, в Вашей ситуации стороны будут признаны взаимозависимыми лицами.

В соответствии со ст. 105.14 НК РФ контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами.

Перечень обстоятельств, при наличии которых сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является РФ, признается контролируемой, приведен в ст. 105.14 НК РФ.

В Вашей ситуации ни одного из указанных в ст. 105.14 НК РФ обстоятельств нет.

Ст. 105.3 НК РФ установлено, что цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится ФНС РФ с применением методов, установленных главой 14.3 НК РФ.

При определении налоговой базы с учетом цены товара (работы, услуги), примененной сторонами сделки для целей налогообложения, указанная цена признается рыночной, если ФНС РФ не доказано обратное либо если налогоплательщик не произвел самостоятельно корректировку сумм налога.

Налогоплательщик вправе самостоятельно применить для целей налогообложения цену, отличающуюся от цены, примененной в указанной сделке, в случае, если цена, фактически примененная в указанной сделке, не соответствует рыночной цене.

Минфин РФ в письме от 18.10.2012 г. № 03-01-18/8-145 разъяснил, что исходя из совокупности норм НК РФ сделки между взаимозависимыми лицами можно разделить на две группы: контролируемые, признаваемые таковыми при соблюдении положений ст. 105.14 НК РФ, и иные сделки между взаимозависимыми лицами.

В случаях совершения между взаимозависимыми лицами сделок, не отвечающих признакам контролируемых, в которых исчисление налоговой базы осуществляется на основании положений отдельных статей части второй НК РФ исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ, контроль соответствия цен, примененных в таких сделках, рыночным ценам может быть предметом выездных и камеральных проверок.

В случаях установления фактов уклонения от налогообложения в результате манипулирования налогоплательщиком ценами в сделках необходимо доказывание получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в рамках выездных и камеральных проверок, в том числе с применением методов, установленных главой 14.3 НК РФ.

Поэтому следите за тем, чтобы арендная плата соответствовала рыночной цене.

Читайте также: