Можно ли зачесть аванс по одному договору в счет погашения задолженности по другому

Опубликовано: 26.12.2024

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Организация (продавец) заключила несколько договоров поставки. Получены авансы, но не полностью. Организация планирует расторгнуть один из договоров. По другим договорам поставка будет проведена в полном объеме, но не будет оплачена до конца.
Возможно ли заключить дополнительное соглашение о том, чтобы аванс по данному договору зачесть в счет поставок по другим четырем договорам?

В рассматриваемой ситуации стороны вправе заключить указанное в вопросе соглашение.
В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил.
Стороны вправе в любой момент по обоюдному соглашению расторгнуть заключенный между ними договор (п. 1 ст. 450 ГК РФ). При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 453 ГК РФ). В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства (п. 4 той же статьи). Следовательно, с момента расторжения договора поставки, товар по которому был частично оплачен, но не поставлен, у продавца возникает обязанность возвратить полученную оплату покупателю (смотрите также п. 3 ст. 1103 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104). При наличии у поставщика встречных денежных требований к покупателю (например, об оплате товара) по другим договорам, такие требования, будучи однородными, могут быть прекращены зачетом (смотрите, например, постановления Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12, от 19.06.2012 N 1394/12, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1233/11 по делу N А03-2287/2010, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2012 N 15АП-13945/11, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2011 N 18АП-11910/11, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2010 N 07АП-10911/09).
В силу уже упомянутой ст. 410 ГК РФ для зачета достаточно заявления одной стороны. Однако, разумеется, стороны вправе прекратить взаимные обязательства и путем составления соответствующего двустороннего документа (например, отразив решение о зачете в акте сверки взаимных расчетов, дополнительном соглашении к договору или в ином документе).

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
- Энциклопедия решений. Зачет взаимных требований;
- Энциклопедия решений. Заявление о зачете взаимных требований;
- Примерная форма акта зачета взаимных требований при поставке товаров (подготовлено экспертами компании ГАРАНТ);
- Вопрос: ООО выдало ИП беспроцентный заем в размере 1 000 000 руб. Через какое-то время ИП оказал услуги этому ООО на 1 200 000 руб. Срок возврата займа, определенный договором, еще не наступил. Можно ли заем зачесть по договору взаимозачета в счет долга за полученные услуги? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, ноябрь 2018 г.)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected].

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected]. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Напряженный график не позволяет посещать мероприятия по повышению квалификации?

Консультация предоставлена 14.11.2016 года

Можно ли зачесть остаток излишне полученного аванса по договору, взаимоотношения по которому заканчиваются 31.12.2014, в счет нового договора и принять к вычету НДС, исчисленный с аванса по прошлому договору?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

В рассматриваемой ситуации продавец не может воспользоваться зачетом на основании нормы ст. 410 ГК РФ, предполагающей наличие встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В то же время данное обстоятельство не устанавливает для продавца запрета закрыть обязательство по возврату аванса (неосновательного обогащения), подписав с покупателем соглашение о переводе данных средств на расчеты по новому договору.

Минфин России имеет устойчивую точку зрения, что в случае зачета суммы аванса по прекращенному договору в счет оплаты по новому договору с тем же покупателем, то есть без возврата аванса, у налогоплательщика не имеется оснований для принятия к вычету НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с суммы аванса.

Если продавец будет следовать иному порядку, мы не исключаем, что ему придется преодолевать сопротивление со стороны налоговых органов.

Напомним, что обязательство может быть погашено его исполнением, зачетом, новацией, прощением долга и т.д. (смотрите главу 26 ГК РФ).

Так, в соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования, что указывает на возможность зачета будущих обязательств.

Из ст. 410 ГК РФ следует, что зачёт возможен только в том случае, если у сторон имеются встречные однородные требования, т.е. если обе стороны имеют друг перед другом какие-либо обязательства.

В рассматриваемой ситуации имеет место поступление средств предварительной оплаты по первому договору, в настоящий момент прекратившемуся вследствие истечения времени, на который он заключался.

С момента окончания срока действия договора продавец утрачивает основания для удержания полученной суммы предварительной оплаты. С указанного момента полученный аванс является для него неосновательным обогащением и подлежит возврату покупателю на основании п. 1 ст. 1102 ГК РФ (смотрите п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 N 49, постановления ФАС Северо-Западного округа от 03.06.2013 N Ф07-2710/13, ФАС Уральского округа от 23.12.2010 N Ф09-10272/10-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 19.03.2008 N Ф04-1600/2008, Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2012 N 16АП-981/12).

Соответствующее обязательство продавца по возврату неосновательного обогащения является денежным, в связи с чем на эту сумму до ее возврата могут начисляться проценты по ст. 395 ГК РФ (смотрите, например, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2011 N 17АП-10786/11).

В судебной практике на сегодняшний день сформирован единообразный подход, согласно которому требование должника к кредитору о возврате неосновательного обогащения и встречное требование кредитора к должнику по существующему между ними договорному обязательству, будучи денежными, то есть однородными, могут быть прекращены зачетом (смотрите, например, постановления Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12, от 10.07.2012 N 2241/12, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1233/11 по делу N А03-2287/2010, ФАС Поволжского округа от 08.02.2011 N А65-28759/2009)*(1).

В рассматриваемой ситуации по новому договору продавец может предъявить покупателю требование об уплате только после принятия товара, результата работ или оказания услуг (п. 1 ст. 454, п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК РФ). На момент подписания договора данное обязательство по уплате относится к обязательствам с ненаступившим сроком исполнения.

Поскольку норма ст. 410 ГК РФ предполагает наличие встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования, к рассматриваемой ситуации положения ст. 410 ГК РФ применить нельзя.

Заметим, что если новый договор предусматривает перечисление аванса, то норму ст. 410 ГК РФ нельзя применить по отношению к авансу. Последствием неперечисления средств предварительной оплаты по договору могут быть неисполнение встречного обязательства и расторжение договора в одностороннем порядке (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Так, например, несоблюдение согласованных сроков уплаты авансовых платежей является нарушением условий договора, которое может повлечь взыскание предусмотренной договором неустойки (штрафа, пеней), однако не может рассматриваться как пользование чужими денежными средствами, влекущее взыскание процентов в соответствии с положениями ст. 395 ГК РФ (смотрите, например, постановления АС Московского округа от 20.11.2015 N Ф05-15497/15 по делу N А40-184272/2014, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2015 N 13АП-30978/14).

В то же время Пленум ВАС РФ пришел к выводу, что нормы ст. 410 ГК РФ, устанавливающие предпосылки прекращения обязательства односторонним заявлением о зачете, не означают запрета соглашения договаривающихся сторон о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения и т.п. (смотрите абзац четвертый п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах").

Опираясь на данное постановление Пленума ВАС РФ, приходим к выводу, что продавец в рассматриваемой ситуации может закрыть свое обязательство по возврату аванса (неосновательного обогащения), подписав с покупателем соглашение о переводе данных средств на расчеты по новому договору.

Однако следует помнить, что такое прекращение обязательств (по соглашению сторон) нормами гражданского законодательства не регулируется.

В силу п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно абзацу второму п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Вычеты сумм НДС, которые указаны в п. 5 ст. 171 НК РФ, производятся в полном объеме после отражения в учете операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа (п. 4 ст. 172 НК РФ).

Норма абзаца второго п. 5 ст. 171 НК РФ распространяет свое действие также на случай, когда действие договора прекращается вследствие истечения времени, на который он заключался (смотрите, например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.08.2013 N Ф04-3717/13 по делу N А03-8603/2012).

Пунктом 23 постановления от 30.05.2014 N 33 Пленум ВАС РФ разъяснил, что налогоплательщик, выступавший продавцом, не может быть лишен предусмотренного абзацем вторым п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет суммы НДС, ранее исчисленного и уплаченного в бюджет на основании пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ при получении авансовых платежей, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора, если возврат платежей производится контрагенту не в денежной форме.

При рассмотрении споров с участием нормы абзаца второго п. 5 ст. 171 НК РФ суды указывают, что взаимоотношения сторон по прекращению договорных обязательств находятся в сфере действия гражданско-правовых, а не налоговых отношений (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.04.2013 N Ф08-1449/13 по делу N А32-2964/2012).

Поэтому судебные инстанции зачастую принимают сторону налогоплательщика, если обязательство по возврату аванса прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (п. 1 ст. 404 ГК РФ). В частности, в арбитражной практике нередки положительные решения при прекращении обязательства:

- зачетом (ст. 410 ГК РФ) (смотрите, например, постановления АС Центрального округа от 03.02.2016 N Ф10-4890/15 по делу N А14-3113/2014, ФАС Волго-Вятского округа от 30.07.2014 N Ф01-2665/14 по делу N А79-7197/2013);

- новацией (ст. 717 ГК РФ) (смотрите, например, определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 19.03.2015 N 310-КГ14-5185 по делу N А48-3437/2013, постановления АС Центрального округа от 18.08.2015 N Ф10-2702/15 по делу N А64-3940/2012, ФАС Северо-Кавказского округа от 25.11.2013 N Ф08-6460/13 по делу N А32-4896/2012, ФАС Северо-Западного округа от 24.02.2011 N Ф07-15116/2010 по делу N А42-880/2009).

Примеров судебной практики, в которых обязательство по возврату аванса прекращалось соглашением сторон, мы не нашли.

Минфин России в отношении сумм предварительной оплаты, полученных взаимно, соглашается с тем, что в целях применения НДС суммы предварительной оплаты, в отношении которых осуществлен взаимозачет, следует считать возвращенными (смотрите письма Минфина России от 01.04.2014 N 03-07-РЗ/14444, от 11.09.2012 N 03-07-08/268).

Однако в отношении прекращения обязательства новацией вывод специалистов финансового ведомства иной: при заключении соглашения о новации сумма предварительной оплаты продавцом не возвращается, соответственно, норма п. 5 ст. 171 НК РФ в таком случае не применяется (смотрите письмо Минфина России от 01.04.2014 N 03-07-РЗ/14444).

Для полноты картины отметим, что мнение о том, что требования абзаца второго п. 5 ст. 171 НК РФ на новацию (в смысле ст. 414 ГК РФ) не распространяются, поддержано некоторыми судебными решениями (смотрите постановление АС Центрального округа от 18.08.2015 N Ф10-2702/15 по делу N А64-3940/2012 (определением ВС РФ от 27.11.2015 N 310-КГ15-14850 отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ)).

В отношении рассматриваемой ситуации Минфин России имеет устойчивую точку зрения, а именно в случае зачета суммы аванса по прекращенному договору, в счет оплаты по новому договору с тем же покупателем, то есть без возврата аванса, у налогоплательщика не имеется оснований для принятия к вычету НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с суммы аванса (смотрите письма Минфина России от 18.07.2016 N 03-07-11/41972, от 01.04.2014 N 03-07-РЗ/14444, от 29.08.2012 N 03-07-11/337).

При этом финансовое ведомство допускает, что в этом случае сумма НДС, исчисленная и уплаченная продавцом с суммы предварительной оплаты, принимается к вычету при фактической отгрузке товаров (оказании услуг) по новому договору (смотрите письма Минфина России от 18.07.2016 N 03-07-11/41972, от 01.04.2014 N 03-07-РЗ/14444).

Поэтому мы не исключаем, что если продавец будет следовать иному порядку, то ему придется преодолевать сопротивление со стороны налоговых органов.

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

профессиональный бухгалтер Родюшкин Сергей

*(1) Ранее в судебной практике была распространен подход, согласно которому денежные требования об оплате товара (работы, услуги) и о возврате неосновательного обогащения не признавались однородными и, следовательно, считались не подлежащими зачету (смотрите, например, постановления ФАС Московского округа от 30.07.2008 N КГ-А41/6785-08, Первого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2008 N 01АП-1426/08). Однако на сегодняшний день этот подход уже не актуален.

Если два должника должны друг другу, они могут избавиться от своих долгов зачетом.

Зачесть долги можно как по соглашению должников, так и по решению одного из них. Зачет можно совершить до судебного разбирательства, в ходе или уже после него.

Чаще всего зачет используют организации и предприниматели. Но никто не запрещает простым гражданам зачесть долги друг перед другом. Например, сосед дал взаймы, а после этого залил квартиру того, кому одалживал, — такое совпадение. Ни у кого из соседей нет денег, чтобы расплатиться с долгами. Получается, сосед снизу должен отдать взятый долг, а сосед сверху должен компенсировать убытки от залива. Но соседи могут просто подписать соглашение о зачете и погасить долги друг перед другом без уплаты денег.

В статье расскажу, в каких случаях можно совершить зачет и как его правильно оформить.

Зачет по соглашению сторон

Погасить взаимные долги зачетом удобно и просто. Поэтому должники, которые не хотят «гонять» деньги или у которых их просто нет, добровольно договариваются о зачете. Все последствия и нюансы зачета можно зафиксировать в письменном соглашении.

Двусторонний зачет. Лица, у которых есть друг к другу требования, могут прекратить их на основании письменного соглашения о зачете.

Иногда такой документ называют не соглашением, а актом взаимозачета или как-то еще. Название не имеет значения — главное, чтобы в документе было указано, какие требования и в каком размере прекращаются зачетом.

По взаимному соглашению можно зачесть и неоднородные требования. Например, когда один участник соглашения должен деньги, а другой — передать две тонны пшеницы. Также можно прекратить требования, срок исполнения которых еще не наступил. Например, в феврале стороны могут договориться о зачете долгов, которые надо оплатить в марте.

Заключить соглашение можно, даже если ранее стороны заключили договор, в котором прописали запрет на зачет. В таком случае в соглашении о зачете необходимо указать, что такой запрет отменяется.

Зачесть можно требования, вытекающие как из одного и того же договора, так и из разных. Например, арендатор может погасить долг по арендным платежам в счет компенсации своих расходов на улучшение арендованного помещения — в этом случае взаимные требования возникли из одного договора. Такое возможно, если по договору арендодатель компенсирует расходы на текущий ремонт.

А вот пример из разных договоров. Иванов продал Петрову автомобиль за 400 тысяч рублей, а Петров сделал Иванову ремонт квартиры за эту же сумму. Иванов и Петров могут погасить денежные обязательства перед друг другом зачетом.

Чаще всего долг одной стороны больше долга другой. В таком случае зачет производится на меньшую из сумм. У стороны, задолженность которой была больше, часть обязательства останется непогашенной.

К примеру, компания «А» и компания «Б» заключили два договора — аренды и оказания услуг. По договору аренды «А» должна «Б» арендную плату в размере 100 тысяч рублей, а по договору оказания услуг «Б» должна «А» стоимость аудиторских услуг — 70 тысяч. Стороны могут заключить соглашение о зачете взаимных требований, в результате которого долг «Б» перед «А» полностью погасится, а «А» останется должна «Б» 30 тысяч рублей.

Многосторонний зачет. Соглашение о зачете могут подписать не только два, но и больше должников. Нет предельного количества лиц, участвующих в зачете.

Такой многосторонний зачет возможен, даже если не у всех должников есть взаимные обязательства — в таком случае должна быть круговая задолженность. Например, компания «А» должна «Б», «Б» должна «В», а «В» — компании «А».

Автоматический зачет. Можно заранее указать в договоре условие об автоматическом зачете взаимных обязательств. При автоматическом зачете обязательства прекращаются в момент, который заранее согласовали стороны.

Автоматический зачет можно произвести в счет погашения обязательств по разным договорам.

Например, две фирмы долго сотрудничали друг с другом. Первая покупала у второй тару под краску, а вторая у первой — краску. В одном из договоров стороны указали, что вторая компания оплатит первой краску частично деньгами, а частично — зачетом долга за тару.

В момент поставки краски произошел автоматический зачет встречных обязательств, его законность подтвердил суд.

Также в договоре можно прописать, в каком порядке стороны могут заявить о зачете.

Например, одна больница заключила с подрядчиком госконтракт на капитальный ремонт. В контракте стороны прописали, что если подрядчик нарушит срок начала или окончания работ, больница вправе вычесть из цены контракта неустойку. Стоимость работ составила 5 100 154,20 Р .

Подрядчик не закончил ремонт вовремя, и поэтому больница начислила неустойку в размере 2 314 535,40 Р . Эту сумму больница не стала выплачивать, и подрядчик попытался ее взыскать через суд.

Суд решил, что в контракте говорится о зачете начисленной неустойки и стоимости работ. Больница действительно могла совершить такой зачет, раз стороны сами об этом договорились. Но сумму неустойки суд признал чрезмерно большой и уменьшил ее до 1 539 335,40 Р .

Что происходит с налогами при зачете

Зачет не влияет на НДС и налог на прибыль, потому что зачет — это форма оплаты. Выручку для налога на прибыль и НДС стороны уже показали, когда отпускали товары, выполняли работы или оказывали услуги без оплаты. Зачет как форма оплаты не меняет ее сумму. Стороны зачета не должны перечислять друг другу суммы НДС, которые указаны в счетах-фактурах и других документах. В день зачета не надо корректировать ранее исчисленную сумму НДС.

При УСН «доход 6%» дата совершения зачета — дата получения дохода в сумме обязательства, которое погашается. В данном случае зачет — это способ погашения задолженности, то есть доход. Сумма, которую погасили зачетом, облагается налогом.

При УСН «Доходы минус расходы» зачет одновременно означает доход и расход. Суммы дохода и расхода учитываются в равной величине.

Обычный человек также получает доход при зачете и должен уплатить НДФЛ 13%. По общему правилу, если физлицо получает доход от компании или ИП, то они выступают его налоговыми агентами. Компания или ИП сами обязаны удержать и перечислить в бюджет НДФЛ.

Но если в результате зачета человек фактически не получает денег, то и НДФЛ не может быть удержан. Поэтому налоговый агент должен сообщить налогоплательщику и налоговому органу о невозможности удержать налог.

Зачет по инициативе одной стороны

Долги проще забирать, чем ждать, пока отдадут. Поэтому иногда только один из взаимных должников согласен на зачет. Некоторые должники надеются, что получат то, что должны им, а сами ничего возвращать не будут. Другие боятся подписывать соглашение о зачете, думая, что их обманут.

Чаще всего для зачета достаточно решения одного из должников, даже если другой возражает против него.

Заявление должен подписать руководитель организации, индивидуальный предприниматель или обычный человек. Если заявление подписывает лицо по доверенности, необходимо указать ее реквизиты и приложить копию к заявлению.

В заявлении о зачете должно быть четко прописано решение прекратить обязательства зачетом, а не предложение о зачете. Простое предложение совершить зачет не прекратит обязательства.

Сначала читать, потом подписывать

Также в заявлении следует детально описать прекращаемые обязательства, иначе суд может признать зачет несостоявшимся. Чтобы этого не произошло, можно сослаться на документы, в которых описаны обязательства: договоры, накладные, акты, передаточные документы.

Условия одностороннего зачета. Чтобы погасить обязательства зачетом в одностороннем порядке, требования должны быть встречными: кредитор должен должнику, а должник — кредитору.

При одностороннем зачете, в отличие от взаимного, требования должников друг к другу должны быть однородными — у них должны быть одинаковые предметы. Например, однородными будут денежный долг по оплате аренды и денежный долг по оплате услуг. Также однородными будут требования по поставке контрагентами друг другу пшеницы одинакового качества или векселя одного банка.

Срок требований должен уже наступить либо должен быть определен моментом востребования. Нельзя заранее совершить односторонний зачет.

Если должник получил заявление о зачете до того, как наступил срок исполнения его обязательства, то, когда этот срок наступит, такое досрочное заявление не прекратит обязательство.

Нельзя погашать зачетом обязательства:

О возмещении вреда жизни или здоровью.
О пожизненном содержании.
О взыскании алиментов.
По которым истек срок исковой давности.

Чтобы совершить односторонний зачет, в договоре не должно быть запрета на зачет. Нарушение такого договорного запрета одностороннего зачета влечет его ничтожность. Например, в договоре может быть такое условие, которое нельзя нарушать:

«Возникшие на основании Договора обязательства, в том числе обязательства по уплате неустойки и возмещению убытков, не могут быть прекращены полностью или частично зачетом встречных однородных требований».

Зачет при уступке долга

Кредитор может передать другому лицу свое право требования к должнику — это называется уступкой требований. Например, МФО часто продают долги заемщиков коллекторам. При этом новый или первоначальный кредитор должен письменно уведомить должника об уступке долга.

При уступке долга прекращается взаимность требований должников. Например, компания «А» должна компании «Б», а «Б» должна «А». Компании являются взаимными должниками и могут погасить свои долги зачетом. Но «А» продала свое право требования к «Б» другой фирме — «В». Теперь «Б» должна не «А», а «В». Взаимности долгов уже нет, ведь компания «В» не должна «Б».

Некоторые кредиторы не хотят допустить зачета и специально уступают свои требования другим лицам.

К примеру, Петров должен Иванову, а Иванов — Петрову. Петров хочет получить долг с Иванова, но при этом сам свой долг отдавать не хочет. Чтобы предотвратить зачет, Петров договаривается со своим другом Сидоровым о том, что уступит ему свое право требовать долг с Иванова. В таком случае Петров будет должен Иванову, а вот Иванов уже будет должен не ему, а Сидорову.

Но закон позволяет заявить о зачете, если требование возникло до уступки долга.

Например, 1 января 2020 года компания «А» продала свое право требования к фирме «Б» другой компании — «В».

«В» направила 5 января 2020 года в офис «Б» курьера, который передал уведомление об уступке долга. В свою очередь, у «Б» есть требования к первоначальному кредитору — компании «А», которая должна оплатить партию картриджей. Если «Б» поставила «А» картриджи до 5 января, «Б» сможет зачесть свой уступленный долг.

Если должника письменно не уведомили об уступке долга, заявление о зачете можно адресовать первоначальному кредитору. Новому кредитору невыгодно не уведомлять должника: обязательство должника прекратится зачетом первоначальному кредитору до уведомления об уступке.

В примере с партией картриджей новый кредитор — компания «В» — уведомил «Б» об уступке 5 января 2020 года. При этом «Б» поставила «А» партию картриджей 3 декабря. Но по договору «А» должна заплатить «Б» за картриджи лишь 25 января 2020 года. Поэтому «Б» сможет зачесть свой уступленный долг только 25 января.

Судебный зачет

Даже если у сторон есть взаимные долги, один из должников может попытаться получить свой долг через суд. В таком случае другой должник может заявить о зачете в ходе судебного разбирательства. Благодаря этому суд не будет взыскивать долг деньгами, а прекратит его зачетом. Такой зачет надо правильно оформить.

Отзыв на иск. Если один из взаимных должников успел заявить о зачете до предъявления к нему иска другим должником, надо сообщить об этом судье. Это можно сделать устно в ходе судебного разбирательства, но лучше описать, как был произведен зачет, в отзыве на иск.

В отзыве надо указать, как возник долг истца перед ответчиком и как ответчик заявил о зачете взаимных требований.

Вместе с отзывом в суд надо представить:

Копию заявления о зачете.
Документы, которые подтверждают, что истец получил заявление: почтовую квитанцию заказного письма или копию заявления с отметкой о получении.
Документы, подтверждающие наличие долга у истца: договоры, расписки в получении денег, акты и т. п .

Если суд признает представленные документы достоверными, а зачет — правильно оформленным, то откажет в удовлетворении иска.

Встречный иск о зачете первоначального требования. Если один из взаимных должников взыскивает долг через суд, другой должник может зачесть свой долг, предъявив встречный иск. Произвести зачет путем простого направления заявления во время судебного разбирательства уже не получится.

Встречный иск — это иск ответчика к истцу. Его рассматривает тот же судья в том же судебном процессе, что и первоначальный иск. То есть в ответ на иск ответчик подает свой встречный иск, а не отзыв.

Например, компании «А» и «Б» должны друг другу. Третьего декабря 2020 года суд принял иск «А» о взыскании долга с «Б». До 3 декабря «Б» могла бы погасить долг, просто направив в адрес «А» заявление о зачете. Но начиная с 3 декабря 2020 года «Б» может зачесть свой долг, только предъявив встречный иск к «А».

В решении суда будет указана сумма, погашенная зачетом. Если цена одного из исков превышает цену другого, суд взыщет разницу с должника, долг которого больше.

Например, в Тамбове одна энергетическая компания просила суд взыскать с местной управляющей компании 54 632,88‬ Р за подачу горячей воды в многоквартирный дом. По мнению истца, УК неправильно рассчитывала коммуналку по горячей воде, поставляемой в другой дом.

УК предъявила встречный иск о взыскании с энергетической компании неосновательного обогащения в размере 127 322,51 Р .

Суд удовлетворил первоначальный и встречный иски. Взаимные долги в размере 53 985,18 Р суд прекратил зачетом. В результате компания-истец осталась должна УК 72 689,63 Р .

Зачет на стадии исполнения судебных решений

Взаимные должники могут судиться друг с другом в разных судебных процессах, если заявят самостоятельные, а не встречные иски друг к другу. В таком случае оба должника получат судебные решения о взыскании задолженности друг с друга. Зачет возможен и в процессе исполнения таких решений.

Зачет через пристава. При удовлетворении иска суд выдает истцу исполнительный лист. С таким листом истец может обратиться в службу судебных приставов с просьбой обратить взыскание на имущество ответчика. Исполнительные листы передаются в отделы службы судебных приставов по месту нахождения должника. Пристав возбуждает исполнительное производство, в рамках которого может арестовать имущество должника, продать его с торгов или взыскать деньги со счета в банке.

Если два взаимных должника предъявили исполнительные листы друг к другу, то любой из них может попросить пристава произвести зачет. О зачете встречных однородных требований судебный пристав-исполнитель выносит постановление, которое утверждается старшим судебным приставом или его заместителем. Копия постановления направляется сторонам исполнительного производства.

Проще всего, если оба исполнительных листа находятся у одного судебного пристава. В таком случае пристав может произвести зачет по своей инициативе. Но исполнительные листы могут попасть к приставам из разных городов. В таком случае для зачета надо сообщить приставу, в каком отделе находится другой исполнительный лист.

Например, два должника получили исполнительные листы по отношению друг к другу. Один из них потребовал от судебного пристава прекратить исполнительное производство зачетом. Пристав отказался, сославшись на то, что другой должник не согласился на зачет. Инициатор зачета пожаловался на пристава в суд и добился справедливости.

Судебный пристав должен погасить взаимные обязательства зачетом вне зависимости от согласия взаимного должника. Суд обязал пристава провести взаимозачет по исполнительным производствам.

Если же один из должников не предъявил исполнительный лист, зачет через пристава сделать не получится.

Например, в Калининградской области у завода и конструкторского бюро возникли взаимные долги. Бюро опередило завод — получило исполнительный лист и передало его в службу судебных приставов. Завод заявил о зачете и потребовал от пристава прекратить исполнительное производство. Пристав отказался это делать, и предприниматель подал на него жалобу в суд.

Суд отказался удовлетворять жалобу: пристав может сделать зачет, только если возбуждены два исполнительных производства. Так как только один из должников предъявил исполнительный лист, зачет невозможен.

Ходатайство об изменении способа исполнения судебного акта. Истец не обязан сразу передавать исполнительный лист приставам — это можно сделать в течение 3 лет со дня его получения в суде. Поэтому возможна ситуация, когда один должник предъявил исполнительный лист, а другой нет. В этом случае произвести зачет через пристава не получится.

Возможна и другая ситуация: пристав вернул исполнительный лист одному из взаимных должников, а другой должник передал свой лист для взыскания. Дело в том, что если у должника не окажется дохода или имущества, которое можно взыскать, то пристав прекратит исполнительное производство и вернет исполнительный лист взыскателю. Повторно предъявить исполнительный лист можно будет только по истечении 6 месяцев после его возврата.

Иногда взыскатели специально затягивают предъявление исполнительного листа, чтобы не допустить зачета.

К примеру, крупный банк должен 100 тысяч рублей индивидуальному предпринимателю за транспортные услуги. В свою очередь, предприниматель должен вернуть банку кредит в размере 500 тысяч рублей. Оба взаимных должника взыскали друг с друга долги через суд и получили исполнительные листы.

Банк предъявил исполнительный лист о взыскании долга с предпринимателя, а предприниматель не спешит предъявлять исполнительный лист к банку. В бездействии предпринимателя есть логика: взыскать долг с банка легко, ведь у него много имущества и резервов. А на счетах предпринимателя нет денег, и все свое имущество он переписал на родственников.

Предприниматель дождется, когда пристав прекратит исполнительное производство и вернет банку его исполнительный лист. В этот момент предприниматель предъявит исполнительный лист к банку и взыщет с него денежные средства. Пока банк повторно предъявит лист к предпринимателю, тот уже успеет снять деньги со счета и хорошенько их спрятать.

Чтобы произвести зачет в такой ситуации, можно попросить суд изменить способ исполнения судебного акта — вместо взыскания долга произвести зачет взаимных требований.

К примеру, в 2015 году одно ООО доказало в суде, что администрация Новороссийска должна ему оплатить работы стоимостью 5 215 891,79 Р . В свою очередь, администрация выиграла ряд судебных процессов и доказала, что общество должно ей 3 568 779,72 Р .

Администрация погасила долг перед обществом в размере 1 647 112,07 Р и осталась должна обществу ровно 3 568 779,72 Р . На эту сумму администрация заявила зачет — направила обществу соответствующее письмо. После этого администрация обратилась в суд, который признал, что решение исполнено зачетом взаимных требований.

В соответствии с п. 8 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Указанные вычеты производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) (п. 6 ст. 172 НК РФ).

П. 5 ст. 171 НК РФ установлено, что вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Следовательно, главой 21 НК РФ определены условия для применения вычетов по НДС, исчисленному с авансов.

При этом при расторжении договора «авансовый» НДС можно принять к вычету только в случае возврата аванса.

Таким образом, указал Минфин в комментируемом письме, при расторжении договора на оказание услуг в случае зачета суммы аванса в счет оказания услуг по новому договору, то есть без возврата аванса, у налогоплательщика не имеется оснований для принятия к вычету НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с суммы аванса.

Отметим, что к аналогичному выводу Минфин приходил и раньше в отношении обеспечительных платежей.

В письме от 18.11.2008 г. № 03-07-11/363 финансовое ведомство сообщало, что в случае если обеспечительный платеж, полученный арендодателем от арендатора согласно договору аренды, в полном размере засчитывается в счет обеспечительного платежа по новому договору аренды, сумма НДС, исчисленная арендодателем при его получении, к вычету не принимается.

Чиновники также указывали, что выписывать новые счета-фактуры на сумму обеспечительного платежа, зачтенного в счет обеспечительного платежа по новому договору аренды, не следует.

При этом в счете-фактуре, выписанном арендодателем при получении обеспечительного платежа по предыдущему договору аренды, следует дополнительно указать основания признания данного обеспечительного платежа обеспечительным платежом по новому договору аренды.

Иная ситуация в случае, когда у обеих сторон договора есть обязательства друг перед другом.

В соответствии со ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Так, ст. 410 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Поэтому осуществление налогоплательщиками взаимозачета в отношении сумм предварительной оплаты, полученных взаимно, признается прекращением обязательства по возврату указанных сумм оплаты.

Вследствие чего, по мнению Минфина РФ, в целях применения НДС суммы предварительной оплаты, в отношении которых осуществлен взаимозачет, следует считать возвращенными.

А значит суммы НДС, исчисленные и уплаченные в бюджет продавцами товаров с полученных друг от друга сумм предварительной оплаты, подлежат вычетам при заключении соглашения о взаимозачете (письмо от 22.06.2010 г. № 03-07-11/262).

В случае перечисления покупателем сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав суммы НДС, принятые к вычету налогоплательщиком, подлежат восстановлению.

Восстановление сумм НДС производится покупателем в том налоговом периоде, в котором произошло изменение условий либо расторжение соответствующего договора и возврат соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Следовательно, если в ситуации с взаимозачетом суммы НДС по перечисленной предварительной оплате принимались покупателями к вычету, то указанные суммы налога необходимо восстановить для уплаты в бюджет.

В сложившейся ситуации налогоплательщик вправе принять к вычету сумму НДС, исчисленного с суммы аванса, поступившего от контрагента только в том случае, если первоначальный договор (по которому данные средства были получены) расторгается или в него были внесены какие-либо изменения. При этом следует учитывать, что для применения вычета ранее полученный аванс должен быть возвращен контрагенту либо деньгами, либо не в денежной форме. При возврате аванса не в денежной форме, путем проведения зачета встречных требований, необходимо наличие у сторон обязательств друг перед другом.

Из вопроса следует, что первоначальный договор не расторгается, на момент направления письма с просьбой о зачете отгрузка по второму договору еще не произведена, т.е. аванс «перекидывается» с одного договора на другой, но при этом остается авансом.

Так, согласно абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Налоговые вычеты применяются в порядке, установленном ст. 172 НК РФ. В соответствии с п. 4 ст. 172 НК РФ вычеты сумм НДС, указанных в п. 5 ст. 171 НК РФ, производятся в полном объеме после отражения в учете операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа.

Из прямого прочтения приведенных норм следует, что в целях применения вычетов сумм НДС, исчисленных и уплаченных в бюджет при получении авансовых платежей, необходимо единовременное выполнение следующих условий (смотрите дополнительно письмо Минфина России от 24.05.2010 № ШС-37-3/2447):

изменение условий либо расторжение договора;
возврат сумм авансовых платежей.

В рассматриваемом случае, как мы поняли, не выполняется первое условие: первоначальный договор не расторгается и в него не вносятся какие-либо изменения, аванс засчитывается в счет уплаты аванса по другому договору исключительно по просьбе контрагента. В такой ситуации, на наш взгляд, положения абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ не применяются. То есть при зачете ранее полученного аванса по нерасторгнутому и неизмененному договору в счет аванса по другому договору принять к вычету НДС нельзя (см. также постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.12.2014 № Ф03-6019/14 по делу № А51-32214/2013, ФАС Поволжского округа от 30.05.2013 № Ф06-3732/13 по делу № А65-19416/2012). Полагаем, что налоговые органы будут возражать против применения вычета НДС по данному авансу и в дальнейшем – после того, как будет произведена отгрузка по второму договору. Казалось бы, после отгрузки вычет может быть произведен на основании п. 8 ст. 171 НК РФ, п. 6 ст. 172 НК РФ, однако в такой ситуации реализация производится не по договору, по которому поступил аванс, а по иному договору, а реализация по договору, по которому получена предоплата, отсутствует.

Поэтому во избежание возникновения каких-либо разногласий с представителями налоговой инспекции мы рекомендуем «переброску» аванса с одного договора на другой оформлять не письмом с просьбой о проведении зачета, а письмом с просьбой об уточнении назначения предыдущего платежа. К примеру, контрагент в направляемом письме может указать, что в назначении платежа в платежном поручении, которым был оформлен ранее перечисленный аванс, следует читать не «аванс по договору 1, а аванс по договору 2».

В том случае, если перенос аванса с одного договора на другой осуществляется в результате расторжения договора или изменения его условий, т.е. соблюдается первое из вышеприведенных условий, установленных абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ, то для применения вычета по НДС необходимо соблюдение второго условия – возврат аванса контрагенту.

Минфин России поясняет, что в случае зачета суммы предварительной оплаты по расторгнутому договору поставки товаров в счет поставки товаров по новому договору, то есть без возврата соответствующей суммы предварительной оплаты, абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ не применяется (письма Минфина России от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444, от 29.08.2012 № 03-07-11/337).

Здесь встает вопрос, что именно следует считать возвратом аванса. Понятно, что в качестве возврата, прежде всего, могут подразумеваться действия по физическому перечислению (передаче) ранее полученных денежных средств назад контрагенту. Однако, говоря о возврате, следует также учитывать, что, помимо возврата средств в денежной форме, гражданским законодательством предусмотрены и иные способы погашения обязательств. Например, обязательство может быть погашено его исполнением, зачетом, новацией, прощением долга и т.д. (смотрите гл. 26 ГК РФ).

Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» (п. 23) определил, что налогоплательщик, выступавший продавцом, не может быть лишен предусмотренного абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет суммы налога, ранее исчисленного и уплаченного в бюджет на основании подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ при получении авансовых платежей, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора, если возврат платежей производится контрагенту не в денежной форме. Иными словами, по мнению судей ВАС РФ, возврат аванса в неденежной форме не лишает продавца права на вычет. Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 19.03.2015 № 310-КГ14-5185 по делу № А48-3437/2013.

Статьей 410 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Таким образом, осуществление налогоплательщиками взаимозачета в отношении сумм предварительной оплаты может быть признано прекращением обязательства по возврату указанных сумм оплаты. Однако, как прямо следует из ст. 410 ГК РФ, это возможно только в том случае, если у сторон имеются встречные однородные требования, т.е. зачет возможен только в том случае, если обе стороны имеют друг перед другом какие-либо обязательства. В этом случае в целях применения НДС суммы предварительной оплаты, в отношении которых осуществлен взаимозачет, следует считать возвращенными. См., например, постановления Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2015 № 16АП-1285/15, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.03.2015 № Ф04-16968/15 по делу № А03-10822/2014, ФАС Волго-Вятского округа от 30.07.2014 № Ф01-2665/14 по делу № А79-7197/2013, письмо Минфина России от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444.

В связи с этим мы считаем, что применение абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ при зачете аванса, полученного по одному договору в счет оплаты по другому договору, возможно только в том случае, если контрагент, перечисливший данный аванс, имеет перед организацией, его получившей, какое-либо обязательство. Например, на момент зачета аванса отгрузка по второму договору уже произведена, в этом случае стороны имеют друг перед другом встречные обязательства:

организация должна контрагенту товар по первому договору (по которому получен аванс);
контрагент должен организации деньги по второму договору.

В этом случае подписывается соглашение зачета встречных требований, подписание которого освобождает стороны от обязательств друг перед другом и, по сути, означает возврат аванса в неденежной форме.

В том случае, если «переброска» аванса с одного договора на другой производится без наличия встречных обязательств, например, первый договор расторгается, аванс «перекидывается» на другой договор, по которому еще не было отгрузки и при этом данный договор не содержит условий об обязанности контрагента перечислить поставщику предоплату, то в таком случае оснований для применения положений ст. 410 ГК РФ не возникает. В такой ситуации получается, что организация должна контрагенту за товар, а тот, в свою очередь, ничего ей не должен, т.е. засчитывать нечего. К такой ситуации, по нашему мнению, положения абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ применимы быть не могут, т.к. в данном случае не соблюдается условие о возврате аванса (аванс не возвращается ни деньгами, ни иным способом).

Читайте также: