В чем различие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Опубликовано: 26.12.2024

Что такое лицензионный договор, и что такое концессионный договор

Основа любого договора - это его предмет, то есть то, что именно он регулирует. Чтобы проще было провести сравнение договоров, приведем для начала описание их предметов.

По лицензионным договорам, согласно ст. 1235 ГК РФ, от одной стороны к другой предоставляются в пользование права на объекты интеллектуальной собственности. Пользование производится в пределах, очерченных договором.

По договорам франчайзинга (договорам коммерческой концессии или концессионным договорам) тоже предоставляются в пользование права на различные объекты интеллектуальной собственности, но обязательно — сразу несколько прав, причем одним из них должно быть право на товарный знак. Кроме того, предполагается автоматическое предоставление таких благ, как предпринимательский опыт обладателя прав и его деловая репутация (ст. 1027 ГК РФ). Использование прав, репутации и опыта производится в определенном договором объеме.

Лицензионный договор и договор франчайзинга — что общего

Общее то, что в обоих случаях передаются права на объекты интеллектуальной собственности.

Распорядиться исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности можно 2 способами:

Полностью передать права (договоры об отчуждении исключительного права).
Передать права в пользование, т. е. правообладатель его при этом не утрачивает (лицензионные договоры).

Договор коммерческой концессии в контексте этого разделения относится ко 2-й группе договоров, т. е. договорам лицензионным.

Кроме того, современные лицензионные договоры редко содержат одно только обязательство — предоставить право на результат интеллектуальной деятельности. Зачастую в них присутствуют и обязательства по оказанию различного содействия лицензиату в использовании прав (вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата на период освоения последним лицензии). Не запрещено передать по лицензионному договору и права одновременно на несколько интеллектуальных объектов. Более того, обособив договор франчайзинга в главе 54 ГК РФ, законодатель предусмотрел дополнительное регулирование отношений его сторон, разрешив применять нормы о лицензионном договоре постольку, поскольку это не противоречит существу концессии и нормам о ней.

В КонсультантПлюс есть множество готовых решений, в том числе о том, как открыть готовый бизнес, стоит ли работать по франшизе. Если у вас еще нет доступа к системе, вы можете оформить пробный онлайн-доступ бесплатно! Вы также можете получить актуальный прайс-лист К+.

Различия концессии и лицензии

Насчет различий этих договоров обычно говорят, что концессия позволяет использовать исключительные права в комплексе, в отличие от лицензии, по которой используется право на 1 объект интеллектуальной собственности. На этот критерий ссылались и суды (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.04.2002 № А-56-16500/01). При этом иногда суды и игнорировали этот критерий, признавая лицензионный договор договором концессии (см. постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2005 № А65-2110/04-СГЗ-28).

Это говорит о том, что различия состоят вовсе не в количестве передаваемых прав. К тому же выше уже отмечалось, что по лицензионному договору может быть передан комплекс прав.

Ключевые же различия концессии и лицензии кроются в их назначении. Ведь концессия — это сугубо предпринимательский договор, поэтому:

Сторонами франчайзинговых отношений могут быть только предприниматели и коммерческие юрлица, лицензионных — также некоммерческие организации и граждане.
Концессия всегда возмездна, лицензионный же договор может быть безвозмездным.
Лицензионный договор имеет более узкое применение, т. к. он призван улучшить производственную деятельность лицензиара с помощью прав на результаты интеллектуальной деятельности, концессия же всегда означает тесное взаимодействие сторон в целях развития бизнеса под маркой правообладателя.
Концессия предполагает продвижение бизнеса правообладателя другим лицом — пользователем, в связи с чем последний для узнаваемости бизнеса потребителями использует внешние атрибуты правообладателя. Проще говоря, в составе предмета концессии всегда присутствует право на товарный знак или знак обслуживания.

Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы

Владельцы бизнеса заинтересованы в развитии сети своих предприятий, и именно франчайзинг чаще всего используется для этого. С помощью него создается целая система распределения товаров и услуг. При этом небольшие хозяйствующие субъекты, получая возможность использовать раскрученную марку, находятся в зависимости от указаний правообладателя (хотя и являются юридически самостоятельными).

В рамках же концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо (как правило, одного) права на РИД.

Таким образом, договор коммерческой концессии — самостоятельное соглашение, отличающееся от лицензионного по своему назначению. Дополнительное регулирование франчайзинга ограничено и касается, пожалуй, только отношений по использованию переданных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Существует это регулирование лишь потому, что коммерческая концессия произошла от лицензии, но однажды «доросла» до обособления.

Статья посвящена отличию договора коммерческой концессии от лицензионного. В ней кратко описывается суть каждого из них. Основной акцент сделан на разнице между соглашениями.

Отношения между франчайзером и франчайзи традиционно регулируются договором коммерческой концессии. Однако существует также лицензионное соглашение, тоже предполагающее передачу права на интеллектуальную собственность. Какой же тогда стоит заключать? В чём отличия между договором коммерческой концессии и лицензионным договором? Давайте разберёмся.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является основным в сфере франчайзинга. По нему происходит передача права на товарный знак, ноу-хау, бизнес-процессы, фирменный стиль компании и прочее. Именно данное соглашение регулирует отношения франчайзера и франчайзи.

Поскольку договор коммерческой концессии является основным для сторон в сфере франчайзинга, то к его составлению необходимо подойти максимально ответственно. В частности, стоит обратить внимание на типичные ошибки.

Лицензионный договор

Лицензионный договор подходит для оформления передачи прав только на конкретный объект, как правило, на один товарный знак. Кроме того, по данному соглашению обладатель исключительных прав может контролировать выполнение лицензионных условий. Во франчайзинге такой вариант иногда используется, когда франчайзер хочет заключить договор с физическим лицом. Коммерческая концессия не предоставляет подобной возможности. А вот по лицензионному соглашению это вполне реально.

Кроме того, данный вид контракта позволяет франчайзеру жёстко защитить свои права. По данному договору он, по факту, передаёт только право на использование товарного знака. Ему необязательно делиться бизнес-процессами, разработками и прочим.

Если вам нужна помощь в разработке договора – обратитесь ко мне, у меня большой практический опыт в этой сфере, буду рад помочь!

Основные отличия договора коммерческой концессии от лицензионного договора

Необходимо отметить, что оба соглашения по своему характеру достаточно близки друг к другу. Кроме того, на договор коммерческой концессии распространяются правила регулирования лицензионного соглашения. Всё это вносит определённую путаницу. Именно поэтому очень важно разобраться в том, чем же данные соглашения будут отличаться друг от друга.

Вид контракта	Существенные условия	Стороны	Цели
Договор коммерческой концессии	В рамках данного соглашения происходит передача прав на целый пакет объектов (товарный знак, деловая репутация, внутренние процессы, ноу-хау). Также по договору подразумевается тесное сотрудничество сторон	По законодательству может заключаться исключительно с ИП или же с юридическими лицами	Данное соглашение составляется с целью расширения компании, совместного ведения предпринимательства, партнёрства. Это также отражается в том, что указанный договор всегда возмездный
Лицензионное соглашение	Предполагает исключительно передачу права на конкретный объект интеллектуальной собственности, причём в строго оговоренных рамках. Ничего больше не подразумевается	Его оформляют с юридическими лицами, с ИП, а также с физическими лицами. По факту, ограничения в плане сторон отсутствуют	Предполагает исключительно передачу права на объект интеллектуальной собственности. Партнёрство необязательно и не проистекает из характера такого соглашения. Договор может быть как возмездным, так и безвозмездным

Как можно увидеть, между соглашениями отличий не так много. Однако они все – существенные. Выбор конкретного варианта напрямую зависит от того, что именно вас интересует, хотите ли вы сотрудничество или нет.

В любом случае при продаже франшизы нужно внимательно разобраться в том, что собой представляют лицензионный договор и договор коммерческой концессии, чем они отличаются друг от друга. Это позволит понять, какой именно вариант непосредственно для вас будет оптимальным.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Остались вопросы?

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме!
Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

Сергей Медведев, к.ю.н., LLM, Патентный поверенный РФ, Партнер Юридической фирмы «Городисский и партнеры», Член Совета Директоров Российской Ассоциации Франчайзинга (РАФ) написал для VC.ru колонку о том, как оптимизировать предпринимательскую деятельность в новых реалиях и что нужно знать франчайзи с юридической точки зрения для регулирования этой бизнес-модели.

Пандемия изменила рынки, экономики и бизнес во многих странах. Предприниматели в поисках выхода из кризиса, опытные игроки и компании пытаются сохранить продажи товаров и услуг, новички и стартапы, по-прежнему, думают о запуске новых проектов. По статистике, в кризисное время становятся популярней модели бизнеса по франшизе, рынок франчайзинга оживляется на 20-30%. Давайте остановимся на некоторых наиболее важных юридических и практических аспектах, которые помогут разобраться в правильном регулировании данной бизнес-модели и определиться с выбором, какую «основу» использовать – договор коммерческой лицензии или коммерческой концессии?

Договор коммерческой концессии (ДКК) и лицензионный договор (ЛД) относятся к одной группе соглашений, регулирующих вопросы интеллектуальной собственности, и поэтому во многом схожи. Зачастую франчайзеры и франчайзи выбирают ДКК. В то же время, некоторые партнерские отношения в сфере франчайзинга правомерно строятся на базе ЛД.

С юридической точки зрения, более правильным правовым инструментом, ориентированным на развитие бизнеса по модели франчайзинга в российской практике, является ДКК. Он позволяет достаточно подробно определить права и предусмотреть обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон, а также способствует прозрачности делового партнерства в целом. Правовое регулирование этого инструмента (соглашения) содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ.

Если нет товарного знака и комплекса прав, стороны, как правило, используют ЛД. Как правило, в рамках этого договора, правообладатель предоставляет партнеру (лицензиату) право использования одного или двух объектов интеллектуальной собственности в строго оговоренных пределах.

В рамках ДКК происходит предоставление права использования комплекса исключительных прав – нескольких охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права (например, дизайна), программ для ЭВМ. ДКК предполагает тесное сотрудничество и взаимодействие сторон договора в развитии бизнеса «под маркой и маской» правообладателя.

Однако в ряде ситуаций ДКК заключен быть не может:

· если товарный знак не зарегистрирован в установленном порядке или отсутствует в принципе; согласно закону, основным элементом в предоставляемом комплексе исключительных прав является именно охраняемый (зарегистрированный) товарный знак;

· в случае, когда есть зарегистрированный товарный знак, но нет иных объектов интеллектуальной собственности, в частности, объектов авторского права, ноу-хау, иных; согласно закону, для заключения ДКК нужен именно комплекс исключительных прав.

Между тем, если незарегистрированный товарный знак представляет собой изобразительное обозначение (например, логотип), охраняемое в режиме авторского права, стороны могут начать работу на базе ЛД, предметом которого будет предоставление права использования объекта авторского права. Как только товарный знак будет зарегистрирован, стороны могут «трансформировать» ЛД в ДКК, добавив в предмет соглашения иные объекты исключительных прав.

Помимо товарного знака, бизнес-модель франчайзинга базируется на стандартизации продвижения товаров и услуг, унификации бизнес-процессов, использования единых дизайн-проектов и фирменного стиля. Стандарты и описанные бизнес-процессы являются одновременно объектами интеллектуальной собственности и охраняемой информацией, в связи с чем они могут охраняться в режимах авторского права и ноу-хау. Права на дизайн помещений могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом, поскольку дизайн может быть зарегистрирован в качестве промышленного образца. Фирменный стиль (фирменная одежда, оформление торгового зала, витрина) защищается нормами законодательства о защите конкуренции; его характеристики необходимо детализировать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи. В любом случае, подробное описание в соглашении предоставляемых объектов интеллектуальной собственности, информации и иных элементов позволит сторонам избежать недопонимания в будущем в толковании предмета договора, а также осуществлении их прав и обязанностей.

Необходимо помнить, что, если в период действия ДКК истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, ДКК продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по ДКК, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом ДКК прекращается. Законодательство не содержит подобного регулирования для ЛД.

Сторонами ДКК могут выступать только коммерческие юридические лица. ЛД же может быть заключен, в том числе, между физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, а также некоммерческими организациями. В этой связи, ДКК – всегда коммерческий (платный) договор, который предполагает обязательную выплату правообладателю вознаграждения за использование предоставленных объектов интеллектуальной собственности в виде, например, паушального взноса и роялти. Кстати, вознаграждение по ДКК может выплачиваться в форме:

· фиксированных разовых и (или) периодических платежей,

· отчислений от выручки,

· наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или

· в иной форме, предусмотренной договором.

ЛД может по определенным причинам носить безвозмездный характер.

Важно отметить, что предоставление права использования по ДКК подлежит государственной регистрации в Роспатенте. Без такой регистрации предоставление права использования не будет считаться состоявшимся. Лицензия в рамках ЛД регистрируется только в том случае, если предметом ЛД является зарегистрированный объект интеллектуальной собственности (например, изобретение, полезная модель или промышленный образец). Изменения и расторжение ДКК и ЛД (если применимо) также подлежат регистрации в Роспатенте.

Какие ещё особенности присущи коммерческой концессии?

ДКК предоставляет сторонам ряд существенных преимуществ. В частности, правообладатель передает пользователю обязательные для исполнения инструкции и правила в отношении использования объектов интеллектуальной собственности, а также стандарты ведения бизнеса в целом, тем самым сохраняя за собой контроль над продвижением его товарного знака на рынке и качеством выпускаемых пользователем товаров (оказываемых им услуг). Кроме того, в случае с ДКК имеется законная возможность установления единой ценовой политики внутри сети, работающей по модели франчайзинга. Такая уникальная возможность законодательно закреплена только для ДКК. В договорах поставки или дистрибуции, например, «диктование» цены не допускается и преследуется в рамках антимонопольного законодательства.

Примечательно, что пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока ДКК имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. Если правообладатель отказал пользователю в заключении ДКК на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом ДКК, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним ДКК, или только возмещения таких убытков. Преимущественное право пользователя на заключение ДКК на новый срок – это по сути защита инвестиций добросовестного франчайзи. В западной практике, описанному выше преимущественному праву пользователя, кстати, корреспондирует аналогичное право франчайзи на «первый» отказ от заключения договора (right of first refusal) на новый срок, действующее в защиту его законных интересов.

В то же время, пользователь должен быть готов к определенным ограничениям, которые правообладатель может предусмотреть для пользователя в ДКК:

· обязательство не конкурировать с правообладателем на соответствующей территории;

· отказ от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя;

· обязательство не осуществлять реализацию аналогичных товаров с использованием товарных знаков других правообладателей;

· обязательство продавать товары исключительно в пределах определенной территории;

· согласовывать с правообладателем места расположения коммерческих помещений, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Данные ограничения допустимы с точки зрения гражданского права. Вместе с тем, они могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Необходимо также учитывать, что ДКК может предусматривать разные формы ответственности правообладателя по требованиям, которые могут быть предъявлены пользователю третьими лицами (например, потребителями):

· когда пользователь обязан только продавать товары (оказывать услуги) правообладатель несет субсидиарную ответственность за несоответствие качества таких товаров (услуг). В этом случае потребитель адресует свои претензии франчайзеру, если у франчайзи не хватает средств для покрытия ущерба потребителя;

· солидарная ответственность сторон наступает тогда, когда пользователь обязан изготавливать товары по договору. В этом случае правообладатель и пользователь отвечают перед потребителем за качество производимых пользователем товаров совместно.

Вступая в договорные отношения, стороны должны иметь четкое представление о правилах расторжения заключенного между ними соглашения:

· от бессрочного ДКК каждая сторона вправе отказаться в любое время с предварительным уведомлением контрагента за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;

· если договор срочный или бессрочный, то каждая сторона вправе отказаться от ДКК во всякое время, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Помимо этого, правообладатель вправе отказаться от исполнения ДКК в одностороннем порядке в случаях нарушений пользователем:

· условий договора о качестве производимых товаров (оказываемых услуг);

· инструкций и указаний правообладателя касательно характера, способов и условий использования комплекса предоставленных прав;

· обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после получения письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) ДКК прекращается.

Какие обязанности несут правообладатель и пользователь по ДКК?

Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав. Он обязан также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Это главные обязанности правообладателя.

Кроме того, если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

· обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в Роспатенте;

· оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, а также;

· контролировать качество товаров (услуг), производимых (оказываемых) пользователем.

Пользователь с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой им по ДКК, обязан:

· использовать коммерческое обозначение, товарный знак, или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

· обеспечивать соответствие качества производимых им товаров, (оказываемых услуг) качеству аналогичных товаров (услуг), производимых (оказываемых) правообладателем;

· соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

· оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (услугу) непосредственно у правообладателя;

· не разглашать ноу-хау правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

· информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, или иное средство индивидуализации в силу ДКК.

Что ещё важно знать?

ДКК – это оптимальный формат соглашения в сфере франчайзинга.

Как правило, ДКК предусматривает использование не только комплекса исключительных прав, но и деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального или максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, осуществлению иной торговой деятельности, оказанию услуг). В этой связи, необходимо детально описывать и понимать все условия договора.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора может привести к спору между сторонами, в результате которого может пострадать бизнес всей выстроенной франчайзинговой системы. Безусловно, это негативно скажется и на бренде, и деловой репутации, и сети франчайзи, которые, напротив, действовали добросовестно и справедливо.

В предыдущей статье я рассказал о том, на каких основаниях можно вернуть паушальный взнос по договору франчайзинга.

Подробнее об определениях франчайзинга я рассказал в статье «Паушальный взнос и роялти. В чём отличия» .

При подготовке к заключению договора франчайзинга важно понимать с каким типом договора вы будете иметь дело. Существует принципиальная разница по сделкам по Лицензионному договору и Договору коммерческой концессии.

Понятия и определения

Лицензионный договор регулируется статьёй 1235 ГК РФ . В частности, п.1 говорит «Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату ».

То есть одна сторона предоставляет другой стороне право пользования объектами интеллектуальной собственности. Пользование производится в пределах, очерченных договором.

Договор коммерческой концессии регулируется статьёй 1027 ГК РФ . Пунктом 1 статьи определяется «право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)».

Следовательно, Договор коммерческой концессии предусматривает использование зарегистрированного торгового знака, комплекса исключительных прав, деловой репутации, производственного, управленческого и коммерческого опыта и пользование объектами интеллектуальной собственности.
Договор коммерческой концессии обязателен для регистрации в Роспатенте. Обязанность регистрации указывается в самом договоре, она может быть возложена, как на правообладателя, так и на пользователя.
В договоре может указываться территория использования применительно к определённой сфере предпринимательской деятельности.

ОЧЕНЬ ВАЖНО!

По Договору концессии франчайзер (по некоторым пунктам) несёт финансовую ответственность солидарно с франчайзи.

Личный кейс

Однажды мне поступило предложение приобрести франшизу инстаграм-магазина. Мне, как специалисту, стало интересно, что и на каких условиях предлагается партнёрам. По понятным причинам я не озвучиваю название компании.

Что предлагает франчайзер:

- Открытие франчайзи происходит в инстаграме. То есть партнёру предоставляется аккаунт с помощью которого он будет продавать товары, публикуя посты с товаром, которые являются карточками товаров.

- Франчайзер обучает маркетингу и таргетированной рекламе. Оценить качество обучения не удалось.
Весь принцип этой франшизы укладывается в эти два пункта.

В чём бизнес?

Не имея товара франчайзи может продавать брендовую одежду в инстаграме, пользуясь полученными знаниями о маркетинге в социальных сетях. При всех видимых преимуществах это предложение мне показалось малопривлекательным. Окупаемость франшизы около года при стоимости паушального взноса в 150 000 рублей. Это без затрат на рекламу. При этом франчайзер рекомендует тратить не менее 20 000 руб ежемесячно на таргетированную рекламу. Фактически модель этой франшизы — это дропшиппинг. Любой человек может начать такой бизнес без покупки франшизы. Франчайзер продаёт настройку дропшиппингового магазина под видом франшизы, при этом увеличивая свой собственный оборот, как интернет-магазина.

Занимательно, что данный франчайзер работает исключительно по Лицензионному договору. Отделом продаж это объясняется тем, что Договор коммерческой концессии невозможно заключить с физическими лицами, поскольку основная аудитория этой франшизы — это молодые люди. Как аргумент используется триггер о том, что первые заявки начинают приходить спустя две-три недели. Далее с кавычках буду приводить цитаты франчайзера.
Согласно п.2 ст.1028 ГК РФ Договор коммерческой концессии обязателен «к регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ФИПС)». Кроме того, франчайзер утверждает, что регистрация Договора коммерческой концессии потребует приличную сумму: «одна только регистрация такого договора займёт несколько месяцев и обойдётся дополнительно в 30-50 тысяч рублей».

Таким образом создаётся впечатление, что франчайзер намеренно и сознательно уходит от заключения договора коммерческой концессии, тем самым избавляя себя от лишних проблем, связанных с передачей опыта, модели ведения бизнеса и претензий от недовольных.

Что делать

Внимательно изучайте информацию о франчайзере. В статье « 1 0 действий чтобы выбрать франшизу» я даю чек-лист и рекомендации по подбору франшизы для сотрудничества.

При этом, если вы всё-таки решили заняться онлайн-бизнесом, то скорее всего вам предложат именно Лицензионный договор. Будьте к этому готовы.

Концессия — разновидность лицензионного договора

Современные лицензионные договоры часто содержат не только право на интеллектуальную собственность, но и содержат обязательства по оказанию различного содействия лицензиату в использовании прав (вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата на период освоения последним лицензии). По лицензионному договору разрешается передать права одновременно на несколько интеллектуальных объектов. Более того, обособив договор франчайзинга в главе 54 ГК РФ, законодатель предусмотрел дополнительное регулирование отношений его сторон, разрешив применять нормы о лицензионном договоре постольку, поскольку это не противоречит существу концессии и нормам о ней.

Таким образом оба этих договора смешались и часто концессия рассматривается как разновидность лицензионного договора.

Ключевые различия

Итак, подытоживая различия концессии и лицензии хочу отметить их абсолютно разные назначения. Концессия — это сугубо предпринимательский договор, поэтому:

Сторонами франчайзинговых отношений могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица.
Лицензионные отношения подходят, как для граждан, так и для юридических лиц.
Договор концессии всегда подразумевает оплату, лицензионный же договор может быть безвозмездным.
Лицензионный договор имеет более узкое применение - передача прав на результаты интеллектуальной деятельности. Концессия всегда означает тесное взаимодействие сторон в целях развития бизнеса под маркой правообладателя.
Концессия предполагает продвижение бизнеса правообладателя другим лицом — пользователем, в связи с чем последний для узнаваемости бизнеса потребителями использует внешние атрибуты правообладателя. Проще говоря, в составе предмета концессии всегда присутствует право на товарный знак или знак обслуживания.
В рамках концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо права.

Подписывайтесь на канал в Дзен , следите за новыми выпусками на YouTube-канале , задавайте вопросы и оставляйте комментарии под этой статьёй.

Интеллектуальная собственность в России и за рубежом

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – "McDonald’s", "Subway", "Starbucks". С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату. Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Понятие договора коммерческой концессии
Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга)
Существенные условия договора франчайзинга
Другие условия договора коммерческой концессии
Форма и регистрация договора коммерческой концессии .

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре. Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак .

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие. Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем. Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов. Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

Схема №2. Стороны договора франчайзинга .

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий. К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации. Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа. Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя. Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли. Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству. С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству. В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

Схема №3. Существенные условия договора франчайзинга .

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

территория использования интеллектуальной собственности;
срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений .

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

уплатить патентную пошлину в установленном размере;
подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга. Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться. Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Читайте также: