Оптовая торговля и работа по договорам поставки что это

Опубликовано: 04.07.2025

Алексей Крайнев Юрист по налоговым, трудовым и гражданским правоотношениям

С торговыми операциями приходится сталкиваться каждому бухгалтеру. Ведь даже если компания занимается исключительно оказанием услуг или выполнением работ, ей нужно закупать инструмент, материалы, основные средства. А иногда возникает необходимость продавать ставшее ненужным имущество. При этом покупателями могут быть как иные организации, так и физические лица, в том числе сотрудники самой компании. Наша сегодняшняя статья поможет правильно выбрать вид договора для оформления той или иной торговой операции.

Виды «торговых» договоров в Гражданском кодексе

Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько вариантов оформления торговых отношений. Так, статья 454 ГК РФ дает возможность заключить «простой» договор купли-продажи; статья 492 ГК РФ регламентирует договор розничной купли-продажи, а статья 506 ГК РФ — договор поставки, который также является разновидностью купли-продажи. Какой из этих договоров нужно составить в конкретной ситуации? Давайте разбираться.

Обязательные признаки договора поставки

Начнем с договора поставки. Он характеризуется следующими признаками.

Во-первых, обе стороны такого договора являются участниками предпринимательской деятельности. Это означает, что продавцом по договору поставки (поставщиком) может выступать либо организация, либо индивидуальный предприниматель. Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве ИП, поставщиком быть не может.

Что касается покупателя по договору поставки, то предполагается, что он приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. То есть в данном случае статус покупателя не имеет значение, а важна лишь цель приобретения товаров. Поэтому покупателем по договору поставки может быть и «обычное» физлицо. Например, такое возможно, если человек только планирует зарегистрироваться в качестве ИП или создать организацию. В этом случае он может, будучи «обычным» физлицом, приобретать по договору поставки необходимые для предпринимательской деятельности товары (оргтехнику, офисную мебель, материалы для ремонта и т.п.). Об этом, в частности, сказано в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.97 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» (далее — постановление Пленума ВАС РФ № 18).

Во-вторых, предметом договора поставки являются производимые или закупаемые продавцом товары. То есть сфера применения договора поставки ограничена двумя ситуациями: производитель реализует свой товар, либо «перекупщик» реализует товар, который ранее был закуплен именно для цели перепродажи.
Наконец, в-третьих, договор поставки всегда предполагает установление срока или сроков передачи товаров. Это вполне логичное условие, так как товары приобретаются покупателем для использования в предпринимательской деятельности, которую необходимо планировать.

Заметим, что хотя формулировка статьи 506 ГК РФ не исключает возможность заключения разового договора поставки, однако по своей сути поставка подразумевает длительные отношения между сторонами. Об этом свидетельствуют, в частности, положения статьи 508 ГК РФ, которая регулирует периодичность поставок. Таким образом, классический договор поставки подразумевает некую регулярность передачи товаров и множественность партий. Например, на основании такого договора производитель может закупать у поставщиков комплектующие, необходимые для производства, либо может сам поставлять свои товары в торговую сеть или на склад дилера.

Суммируя все вышеизложенное, получаем, что договор поставки заключается, если одновременно выполняются следующие условия:

и продавец, и покупатель занимаются предпринимательской деятельностью;
товар, который продает поставщик, либо произведен им самим, либо закуплен у третьих лиц для дальнейшей перепродажи;
договором предусмотрен срок (сроки) передачи товара.

Если хотя бы одно из этих условий не выполняется, то договор поставки не применяется, и необходимо рассмотреть иные варианты оформления торговых операций.

Также отметим, что договор поставки не заключается при продаже «офисных» товаров через розничные магазины. Такие отношения всегда регулируются договором розничной купли-продажи. Данное правило применяется независимо от того, кто является покупателем — «обычное» физлицо, ИП, или представитель организации (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ № 18).

Товар покупается для личных целей

Перейдем к оставшимся двум видам договоров. Когда заключить договор розничной купли-продажи, а когда — «простой» договор купли-продажи?

Предположим, что не выполняется первое из перечисленных выше условий, необходимых для оформления договора поставки: покупателем товара выступает «обычный» человек (не имеющий статуса ИП), который приобретает товар для личного использования. Казалось бы, в этом случае нужно заключить договор розничной купли-продажи. Но этот вывод будет верным далеко не всегда. Дело в том, что розничная купля-продажа также имеет свои обязательные признаки. И условие о том, что покупателем является «обычное» физлицо, приобретающее товар для личного использования, — это только один из таких признаков.

Вторым обязательным признаком розничной купли-продажи является специализация продавца. По правилам статьи 492 ГК РФ договор розничной купли-продажи заключается только в том случае, если продавец осуществляет предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу. А это значит, что если розничная торговля не является для организации видом деятельности (в частности, не указана в ЕГРЮЛ), то она не может вступать в качестве продавца по договору розничной купли-продажи. В таком случае нужно оформить «простой» договор купли-продажи, даже если покупателем будет «обычное» физлицо, которое приобретает товар для личных нужд.

Продажа бывшего в употреблении имущества

«Простой» договор купли-продажи следует заключить и в той ситуации, когда организация продает свое собственное, бывшее в употреблении имущество. При этом не имеет значение, кто является покупателем — другая организация или физлицо (в том числе ИП). Ведь в этом случае не выполняется второе обязательное условие договора поставки: продается товар, который закупался не для перепродажи, а для собственных нужд организации.

Таким образом, при распродаже основных средств и иного имущества, которое использовалось организацией, нужно оформить «простой» договор купли-продажи.

Условие о сроке передачи товара

В заключение рассмотрим еще одну ситуацию. Предположим, организация закупила или произвела небольшую партию товара, и нашла на нее покупателя — другую коммерческую организацию или ИП. Как оформить такие отношения: договором поставки или «простым» договором купли-продажи?

Ответ на этот вопрос зависит от договоренности сторон насчет срока передачи товара. Если стороны согласовали такой срок и включили его в договор, то он автоматически становится договором поставки. Данный вывод подтверждается в упомянутом пункте 5 постановления Пленум ВАС РФ № 18. В нем сказано, что независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа отношения сторон должны квалифицироваться как поставка, если имеются все признаки, указанные в статье 506 ГК РФ. Напомним, что условие о сроке (сроках) передачи товара является одним из таких признаков.

А значит, если стороны договора — участники предпринимательской деятельности, предмет договора — произведенный продавцом или закупленный им для перепродажи товар, и в договоре установлен срок передачи товара, то это договор поставки. Если же в договоре такой срок не обозначен, то речь идет о «простом» договоре купли-продажи и положения ГК РФ о поставке на него не распространяются.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

ИП на УСН с объектом налогообложения "доходы за вычетом расходов" занимается оптовой торговлей текстильными изделиями для дальнейшей перепродажи (ОКВЭД 46.41.1). Реализация товара производится исключительно юридическим лицам. ИП имеет ККТ.
Может ли ИП принимать оплату от покупателей - юридических лиц с использованием пластиковых карт через платежный терминал посредством эквайринга? Существует ли риск переквалификации оптовой торговли в розничную?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В анализируемой ситуации, принимая оплату за товар через платежный терминал, ИП обязан применять ККТ.
Предельный размер расчетов наличными деньгами не распространяется на безналичные расчеты с использованием банковских карт.
При условии заключения между ИП и организациями-покупателями договоров поставки и наличия соответствующего документального оформления осуществляемая ИП торговля текстильными изделиями должна быть признана оптовой. Способ осуществления расчетов при этом значения не имеет.

Обоснование вывода:
В соответствии с п. 1.9 Положения Банка России от 24.12.2004 N 266-П "Об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием" (далее - Положение N 266-П) эквайрингом именуется осуществление кредитными организациями (эквайрерами) расчетов с организациями торговли (услуг) по операциям, совершаемым с использованием платежных карт.
Электронным средством платежа признается средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт (п. 19 ст. 3 Федерального закона от 27.06.2011 N 161-ФЗ "О национальной платежной системе", далее - Закон N 161-ФЗ).

Применение ККТ

В соответствии с п. 1 ст. 1.2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа" (далее - Закон N 54-ФЗ) контрольно-кассовая техника (далее - ККТ) применяется на территории РФ в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими расчетов, за исключением случаев, установленных Законом N 54-ФЗ. При этом под расчетами понимается в том числе прием или выплата денежных средств с использованием наличных и (или) электронных средств платежа за реализуемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги (абзац восемнадцатый ст. 1.1 Закона N 54-ФЗ).
Платежный банковский терминал (POS-терминал), предоставляемый банком для осуществления расчетов посредством эквайринга, представляет собой устройство, которое позволяет считывать информацию с магнитной полосы или чипа банковской карты и связываться с банком для проведения авторизации в автоматическом режиме (апелляционное определение Московского городского суда от 12.02.2013 N 11-4633/13).
Организации и индивидуальные предприниматели при расчетах через POS-терминалы не освобождается от обязанности применять ККТ с выдачей покупателю кассового чека или бланка строгой отчетности (письма Минфина России от 20.11.2013 N 03-01-15/49854, ФНС России от 31.12.2013 N ЕД-4-2/23721, от 01.02.2012 N АС-4-2/1503). То есть в целях применения Закона N 54-ФЗ расчеты через POS-терминалы приравниваются к расчетам наличными денежными средствами.
Случаи, при которых не применяется ККТ, приведены в ст. 2 Закона N 54-ФЗ. Так, в соответствии с п. 9 ст. 2 Закона N 54-ФЗ ККТ не применяется при осуществлении расчетов в безналичном порядке между организациями и (или) индивидуальными предпринимателями, за исключением осуществляемых ими расчетов с использованием электронного средства платежа с его предъявлением.
Банковские (платежные) карты являются электронными средствами платежа исходя из самого определения, данного в п. 19 ст. 3 Закона N 161-ФЗ. Предъявлением карты является предъявление ее кассиру для идентификации перед осуществлением расчета через терминал.
Таким образом, принимая оплату за товар через POS-терминал, ИП обязан применять ККТ.

Предельный размер расчетов наличными деньгами

В соответствии с п. 1 ст. 140 ГК РФ платежи на территории РФ осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Расчеты с участием физических лиц, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности (когда хотя бы одна из сторон является физическим лицом), могут осуществляться наличными средствами без ограничения по сумме или в безналичном порядке (п. 1 ст. 861 ГК РФ).
В соответствии с п. 1.26 Положения Банка России от 19.06.2012 N 383-П "О правилах осуществления перевода денежных средств" (далее - Положение о переводе) перевод денежных средств с использованием платежных карт осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных Положением Банка России от 24.12.2004 N 266-П "Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт" (далее - Положение об эмиссии). Как следует из п. 1.5 Положения об эмиссии, расчетная (дебетовая), кредитная и предоплаченная банковские карты являются электронным средством платежа, которое используется для совершения операций ее держателем в пределах расходного лимита.
В соответствии с частью 1 ст. 5 Закона N 161-ФЗ перевод денежных средств осуществляется оператором по переводу денежных средств по распоряжению клиента (в том числе плательщика), оформленному в рамках применяемой формы безналичных расчетов.
Пунктом 1.1 Положения о переводе также установлено, что расчеты в форме перевода электронных денежных средств относятся к безналичным расчетам.
При этом ни Закон N 161-ФЗ, ни Положение об эмиссии не устанавливают каких-либо различий в квалификации расчетов с использованием платежных карт как безналичных в зависимости от вида платежной карты (расчетной (дебетовой), кредитной или предоплаченной) и от того, является ли владельцем карты физическое или юридическое лицо.
Таким образом, расчеты с использованием банковских карт относятся к безналичным расчетам.
Обращаем внимание, что предельный размер расчетов наличными (100 000 руб.), установленный п. 4 Указаний Банка России 09.12.2019 N 5348-У, не распространяется на безналичные расчеты с использованием банковских карт.
Таким образом, ИП может получать оплату за товар от покупателей с использованием банковских карт в любом размере.

Оптовая и розничная торговля

Исходя из п. 1 ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Не относится к розничной торговле реализация в соответствии с договорами поставки. Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Определение понятия оптовой торговли дано в п. 2 ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", в соответствии с которым оптовой торговлей является вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Таким образом, понятие оптовой торговли содержательно совпадает с признаками договора поставки.
Из приведенных норм следует, что к розничной торговле в целях главы 26.5 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с продажей товаров физическим и юридическим лицам, как за наличный, так и за безналичный расчет для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Иными словами, определяющим признаком договора розничной купли-продажи является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личных или для предпринимательских (письмо Минфина России от 30.07.2008 N 03-11-05/185).
При этом для квалификации торговли как основанной на договоре поставки форма расчетов (наличная или безналичная) значения не имеет (письмо Минфина России от 13.11.2008 N 03-11-04/3/510).
Под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.) (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18). Однако если данные товары приобретаются покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже. При этом нормы НК РФ не устанавливают для ИП, реализующих товары, обязанности выявлять цель их приобретения покупателями и контролировать их последующее использование.
Обращаем внимание, что к розничной торговле не относится деятельность по реализации:
- товаров в соответствии с договорами поставки и по государственным (муниципальным) контрактам (письмо Минфина России от 25.03.2013 N 03-11-12/36);
- реализация в рамках договоров купли-продажи недвижимого имущества (письмо Минфина России от 14.03.2013 N 03-11-12/29).
При разрешении тех или иных споров суды указывают на ряд критериев, с помощью которых можно провести разграничение между оптовой и розничной торговлей.
Так, в постановлении Четырнадцатого ААС от 12.08.2019 N 14АП-5624/19 отмечено, что в случае если при реализации товаров продавец выдает покупателю кассовый и (или) товарный чек или иной документ, подтверждающий оплату товара (например, эксплуатационную или гарантийную документацию на товар, в которой сделана отметка об оплате), то такая реализация признается розничной торговлей. В случае когда в целях реализации товаров, в частности, заключаются договоры, в которых определяются ассортимент товаров, сроки их поставки, порядок и форма расчетов за поставляемые товары, а также оформляются и передаются покупателям накладные, счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли.
В постановлении Одиннадцатого ААС от 25.09.2018 N 11АП-12579/18 признается, что при квалификации правоотношений как возникающих из договора розничной купли-продажи не имеет значения, является покупателем товара гражданин (физическое лицо) или юридическое лицо. Существенное значение обретает способ приобретения товара (из магазина или нет) и цель заключения договора - приобретение товара для осуществления предпринимательской деятельности или для иных, не связанных с предпринимательской деятельностью, целей. Применительно к рассмотренной им ситуации суд указал на наличие следующих признаков договора поставки: поставка товара осуществлялась по истечении определенного количества времени по разным накладным; на оплату товара выставлялись счета, оформлялись товарные накладные, счета-фактуры, ведется журнал учета документов (все документы имеют порядковый номер); оплата производилась в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет предпринимателя; момент передачи товара отличен от момента согласования условий договора (выставления счета на оплату) и от момента оплаты товара (перечисления денежных средств).
Шестой ААС в постановлении от 18.09.2019 N 06АП-4469/19 отметил, что розничная торговля носит публичный характер, что подразумевает, что в торговой точке, где осуществляется розничная торговля, обязаны обслуживать любое обратившееся за покупкой лицо на равных условиях со всеми покупателями; по договору поставки, равному по пониманию договору оптовой торговли, поставщик и покупатель - конкретные лица, поставка осуществляется на определенных договором условиях; подтверждением заключения договора розничной купли-продажи являются чек контрольно-кассовой техники, товарный чек, квитанция, при этом заключение письменного договора не требуется; по договору поставки согласовываются существенные условия поставки (постановления АС Северо-Западного округа от 22.01.2019 N Ф07-16800/18, ФАС Северо-Кавказского округа от 25.11.2013 N Ф08-6777/13).
В связи с вышеизложенным полагаем, что при условии заключения между ИП и организациями-покупателями договоров поставки и наличия соответствующего документального оформления осуществляемая ИП торговля текстильными изделиями должна быть признана оптовой. Способ осуществления расчетов при этом значения не имеет.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
- Энциклопедия решений. Учет получения денежной выручки через ККТ с использованием банковских карт;
- Энциклопедия решений. Лимит расчета наличными денежными средствами;
- Энциклопедия решений. Наличные и безналичные расчеты;
- Энциклопедия решений. Розничная торговля на ПСН. Понятие розничной торговли;
- Эквайринг: принимаем оплату с банковских карт (Л. Ларцева, журнал "Казенные учреждения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 3, март 2020 г.);
- Вопрос: Юридическим лицом заключены агентские договоры, агентами по которым являются юридические лица и индивидуальные предприниматели. Могут ли агенты-организации выплачивать вознаграждение принципалу через банковскую карту своего сотрудника, а агенты-предприниматели - с использованием личной банковской карты через POS-терминал? Является ли оплата банковской картой сотрудника через POS-терминал расчетом наличными деньгами либо это одна из форм безналичных расчетов? Применяются ли в рассматриваемой ситуации ограничения по предельному размеру наличных расчетов, установленные п. 6 Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У (100 тыс. руб. в рамках одного договора)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июнь 2014 г.)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член ААС Буланцов Михаил

Ответ прошел контроль качества

25 января 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Мы продаем организациям методическую литературу производственного назначения по безналичному расчету на основании выставленных счетов и действующих в организации прайс-листов без оформления договоров поставки.

Уточните, пожалуйста: в связи с новой формулировкой розничной продажи для целей ЕНВД с 01.01.2006 г. в нашем случае будет считаться, что мы занимаемся оптовой продажей, или отсутствие договора поставки означает, что это уже розничная продажа?

В соответствии с изменениями, внесенными в главу 26.3 НК РФ, для целей применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход с 1 января 2006 года розничной торговлей будет признаваться предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

В отношениях по договору розничной купли-продажи определяющим является не форма расчета, а цель использования товара (не связанная с предпринимательской деятельностью).

Отношения по договорам поставки товаров урегулированы в §3 главы 30 ГК РФ.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Таким образом, если товар продан по договору поставки, независимо от формы расчетов указанная сделка не подпадает под налогообложение ЕНВД.

Согласно ст. 153 Гражданского кодекса РФ действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, признаются сделками.

В соответствии со ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

– условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

– а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Применительно к договору поставки можно выделить следующие существенные условия:

Правовой статус поставщика – поставщик, осуществляющий предпринимательскую деятельность (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель).

Цель приобретения товаров – для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием. Цель приобретения товара определяет и правовой статус покупателя.

Срок исполнения обязательств . Так, в отличие от договора купли-продажи по договору поставки поставщик обязуется в обусловленный срок передать покупателю товары… (ст. 506 ГК РФ).

Также к существенному условию возмездного договора относится цена договора.

Существенным для одной из сторон может быть порядок оплаты.

По общему правилу, установленному ст. 433 ГК РФ, договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Ст. 435 ГК РФ признает офертой адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

Оферта может быть публичной. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии признается акцептом. Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом.

– уплата соответствующей суммы и т.п.

Как мы уже отмечали, сделки между юридическими лицами и юридическими лицами с физическими лицами должны осуществляться в письменной форме.

При этом письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) безоговорочно принято лицом, получившим оферту (акцепт) (ст. 434 ГК РФ).

Кроме того, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ).

Исходя из анализа норм гражданского права, можно сделать следующие выводы:

1. Договор может быть заключен сторонами в любой форме, а не в привычном нам виде (многостраничный документ, по одному экземпляру для каждой стороны и т.п. (см. любой сборник типовых договоров)).

– письмо с предложением о заключении сделки, содержащее существенные условия договора;

Форма счета не является унифицированной формой, может быть составлена произвольно. В примечании к счету можно указать существенные для Вас условия договора (порядок и сроки доставки, оплаты и т.п.).

3. Акцептом, в частности, по договору поставки, будет признан факт оплаты счета покупателем.

Таким образом, если Вы выставляете потенциальному покупателю счет, в примечании к которому указаны существенные условия договора поставки, счет (оферта) и факт оплаты (акцепт) будут являться подтверждением того, что договор заключен в письменной форме.

Например , после всех стандартных реквизитов счета ниже Вы пишете:

1. Доставка товаров осуществляется транспортом поставщика до склада покупателя 3 октября 2005 года.

2. Оплата товара должна быть произведена до 30 сентября 2005 г. путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика.

3. Приемка товаров и проверка товаров по количеству и качеству производится покупателем в день доставки товара на склад покупателя.

Если какие либо дополнительные условия Вы сочтете существенными для себя, Вы можете отразить их в примечании к счету без ограничений, насколько хватит бумаги.

Для подстраховки от претензий со стороны налоговых органов лучше поставить две подписи: руководителя и главного бухгалтера.

Некоторые осторожные налогоплательщики даже ставят на счет оригинальную печать.

При соблюдении всех вышеперечисленных условий сделка будет квалифицироваться как осуществленная в рамках договора поставки и, соответственно, не подпадет под налогообложение ЕНВД.

Торговля – это один из самых популярных и доходных видов деятельности, который при регистрации выбирают многие наши пользователи. В этой статье мы хотим ответить на самые частые ваши вопросы о торговле:

Когда нужно получать лицензию на торговлю;
Кто должен подавать уведомление о начале торговой деятельности;
Чем отличается оптовая торговля от розничной;
Чем рискуют плательщики ЕНВД при неправильном оформлении розничной продажи;
Какая ответственность существует за нарушение правил торговли.

Для наших пользователей, выбравших в качестве вида деятельности розничную торговлю, мы подготовили книгу "Розничный магазин" из серии "Начни свой бизнес". Книга доступна после регистрации в личном кабинете.

Лицензируемая торговля

Сама по себе торговая деятельность не лицензируется, но лицензия нужна, если вы планируете реализацию следующих товаров:

алкогольная продукция, кроме пива, сидра, пуарэ и медовухи (лицензию на алкоголь могут получить только организации)
лекарства;
оружие и боеприпасы;
лом черных и цветных металлов;
защищенная от подделок полиграфическая продукция;
специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации.

О том, как получить лицензию, если она вам необходима, читайте в статье Лицензирование деятельности.

Уведомление о начале деятельности

Обязанность сообщать о начале работы установлена законом от 26.12.2008 г. № 294-ФЗ для некоторых видов деятельности, среди которых есть и торговля. Относится это требование только к розничным и оптовым продавцам, осуществляющим деятельность по следующим кодам ОКВЭД:

- Торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах - Торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах - Торговля розничная фруктами и овощами в специализированных магазинах - Торговля розничная мясом и мясными продуктами в специализированных магазинах - Торговля розничная рыбой, ракообразными и моллюсками в специализированных магазинах - Торговля розничная хлебом и хлебобулочными изделиями и кондитерскими изделиями в специализированных магазинах - Торговля розничная прочими пищевыми продуктами в специализированных магазинах - Торговля розничная косметическими и товарами личной гигиены в специализированных магазинах - Торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках - Торговля оптовая мясом и мясными продуктами - Торговля оптовая молочными продуктами, яйцами и пищевыми маслами и жирами - Торговля оптовая хлебобулочными изделиями - Торговля оптовая прочими пищевыми продуктами, включая рыбу, ракообразных и моллюсков - Торговля оптовая гомогенизированными пищевыми продуктами, детским и диетическим питанием Торговля оптовая неспециализированная замороженными пищевыми продуктами Торговля оптовая парфюмерными и косметическими товарами, кроме мыла Торговля оптовая играми и игрушками Торговля оптовая лакокрасочными материалами Торговля оптовая удобрениями и агрохимическими продуктами

Обратите внимание: если вы просто указали эти коды ОКВЭД при регистрации, но пока не планируете по ним работать, то подавать уведомление не надо.

Порядок подачи уведомления установлен Постановлением Правительства РФ от 16 июля 2009 г. № 584. Необходимо до начала реальной работы представить в территориальное подразделение Роспотребнадзора два экземпляра уведомления – лично, заказным письмом с уведомлением и описью вложения или электронным документом, подписанным ЭЦП.

В случае изменения юридического адреса продавца (места жительства ИП), а также изменения места фактического осуществления торговой деятельности нужно будет в 10-дневный срок сообщить об этом в отделение Роспотребнадзора, куда ранее было подано уведомление. Заявление об изменении сведений о торговом объекте подается в произвольной форме.

Оптовая и розничная торговля

В чем разница между оптовой и розничной торговлей? Если вы считаете, что опт – это продажа партиями со склада, а розница – штучно, то будете правы, но только отчасти. В бизнесе критерий для определения вида торговли другой, и приводится он в законе от 28.12.2009 № 381-ФЗ:

оптовая торговля - приобретение и продажа товаров для использования их в предпринимательской деятельности или в других целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием;
розничная торговля - приобретение и продажа товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Продавец, конечно, не имеет возможности отслеживать, как покупатель будет использовать купленный товар, да и обязанности у него такой нет, что подтверждают письма Минфина, ФНС, судебные решения, постановления Президиума ВАС РФ (например, от 5 июля 2011 г. N 1066/11). Учитывая это, на практике отличие оптовой торговли от розничной определяется по документальному оформлению продажи.

Для розничного покупателя, который делает покупку в личных целях, достаточно кассового или товарного чека, а субъект предпринимательской деятельности должен подтверждать свои расходы документально, поэтому продажа оптом оформляется иначе.

Для оформления оптовой продажи между продавцом и покупателем заключается договор купли-продажи или договор поставки, который больше соответствует интересам покупателя. Расплатиться покупатель может безналичным перечислением или наличными деньгами, но при условии, что сумма покупки в рамках одного договора не превышает 100 тыс. рублей. Первичным документом для подтверждения расходов покупателя является товарная накладная ТОРГ-12. Если продавец работает на общей системе налогообложения, нужно еще выписать счет-фактуру. Кроме того, при доставке закупленного товара автотранспортом составляют товарно-транспортную накладную.

При реализации товара в розницу договор купли-продажи заменяет кассовый или товарный чек. Дополнительно могут выписываться такие же сопроводительные документы, которые выдают при оптовой торговле (товарная накладная и счет-фактура), хотя они и необязательны для розничной торговли. Сам по себе факт выдачи счет-фактуры или накладной покупателю не указывает однозначно на оптовую торговлю, но есть такие письма Минфина, в которых ведомство считает, что продажа, оформляемая этими документами, розничной не может быть признана. Чтобы избежать налоговых споров, не стоит выписывать их розничному покупателю, если он приобретает товар не для предпринимательских целей, такие подтверждающие документы ему ни к чему.

При ведении розничной торговли необходимо соблюдать Правила продажи, утвержденные постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55, и в частности, разместить в магазине уголок покупателя (потребителя). Это информационный стенд, находящийся в доступном для покупателя месте.

В уголке покупателя должна находиться следующая информация:

Копия свидетельства о госрегистрации ООО или ИП;
Копия листа с кодами ОКВЭД (обязательно указывают основной вид деятельности, если дополнительных кодов много, то их указывают выборочно);
Копия лицензии на алкоголь, если она есть;
Сообщение о запрете продажи алкоголя лицам до 18 лет, если магазин реализует такую продукцию;
Книга жалоб и предложений;
Закон о защите прав потребителей (брошюра или распечатка);
Правила продажи (брошюра или распечатка);
Информация об особенностях обслуживания льготных категорий граждан (инвалидов, пенсионеров, участников Великой отечественной войны и др.);
Контактные данные территориального подразделения Роспотребнадзора, контролирующего деятельность данного магазина;
Контактные данные руководителя организации или ИП, которым принадлежит торговая точка, или ответственного работника;
Если в магазине реализуют весовой товар, то рядом с уголком покупателя должны быть размещены контрольные весы.

Уголок покупателя должны иметь все розничные торговые точки, в том числе на рынках, ярмарках, выставках. Только в случае разносной торговли можно ограничиться личной карточкой продавца с фотографией и указанием ФИО, регистрационных и контактных данных.

И последнее – о выборе налогового режима при осуществлении торговли. Учитывайте, что на режимах ЕНВД и ПСН разрешена только розничная торговля, а для работы в рамках упрощенной системы налогообложения надо соблюдать лимит получаемых доходов – в 2021 году это 150 млн рублей в год.

Розничная торговля и ЕНВД

ЕНВД – это налоговый режим, при котором для налогообложения учитывается не реально полученный доход, а вмененный, т.е. предполагаемый. В отношении торговых объектов сумму налога рассчитывают, исходя из площади магазина. Для небольших магазинов, ведущих только розничную торговлю, этот режим оказывается достаточно справедливым, в том числе с учетом интересов бюджета.

Но если, например, на 30 кв. м вести оптовую торговлю, то оборот такого магазина может составлять не один миллион рублей в день, а налог при этом окажется мизерным. Применять к оптовой торговле те же составляющие формулы расчета налога, что и для розничной торговли, будет некорректным как по отношению к другим налогоплательщикам, так и для пополнения бюджета. Именно поэтому налоговые инспекции всегда следят за тем, чтобы плательщики ЕНВД не подменяли розничную торговлю оптовой. Каким образом налоговики приходят к выводу, что вместо розничной торговли плательщик ЕНВД ведет оптовую торговлю?

1. Оптовая торговля оформляется договором поставки, поэтому если плательщик вмененного налога заключит с покупателем такой договор, то продажа однозначно будет признана оптовой, с соответствующим доначислением налогов по общей системе налогообложения. Но даже если договор будет называться договором розничной купли-продажи, а в нем будут предусмотрены определенный ассортимент товаров и срок их доставки покупателю, то такая торговля тоже признается оптовой. Такая позиция выражена в постановлении Президиума ВАС РФ от 04.10.11 № 5566/11.

Вообще договор розничной купли-продажи является публичным договором, и для его заключения не требуется составления письменного документа, а достаточно кассового или товарного чека. Если покупатель просит у вас письменный договор купли-продажи, объясняя, что хочет учесть эти расходы в своих затратах – то это использование товара в предпринимательских целях, а значит, плательщик ЕНВД, заключая такой договор с покупателем, рискует попасть под доначисление налогов и штрафы.

2. Основным критерием разделения оптовой и розничной торговли, как мы уже выяснили, является конечная цель использования покупателем приобретаемого товара. Хотя продавец не обязан отслеживать дальнейшее использование товара покупателем, но есть такие товары, характеристика которых однозначно указывает на их применение в предпринимательской деятельности: торговое, стоматологическое, ювелирное и другое оборудование, кассовые аппараты и чекопечатающие машинки, офисная мебель и др.

Кроме того, в статье 346.27 НК РФ приводится перечень товаров, реализация которых не признается розничной торговлей, разрешенной на ЕНВД:

некоторые подакцизные товары (легковые автомобили, мотоциклы мощностью более 150 л.с., бензин, дизтопливо, масла);
продукты питания, напитки, алкоголь в объектах общепита;
грузовые автомобили и автобусы;
спецавтомобили и прицепы;
товары по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (интернет-магазины, почтовые каталоги).

3. В некоторых случаях налоговые инспекции делают вывод о том, что торговля является оптовой, только по категории покупателя – ИП и организация. Такой вывод опровергается Постановлением Президиума ВАС РФ от 5 июля 2011 г. N 1066/11 и некоторыми письмами Минфина: «…предпринимательская деятельность, связанная с реализацией за наличный и безналичный расчет товаров юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, осуществляемая в рамках розничной купли-продажи, может быть переведена на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход».

Что же касается таких бюджетных учреждений, как школы, детсады, больницы, то в отношении них торговля может быть признана оптовой не по признаку использования закупленных товаров в предпринимательской деятельности, а по признаку договоров поставки. Так, постановление Президиума ВАС РФ от 4 октября 2011 г. № 5566/11 оставило без изменений судебное решение, по которому индивидуальному предпринимателю на ЕНВД, доставлявшему товары в школы и сады, был произведен перерасчет налогов по общей системе налогообложения. Суд поддержал мнение налоговой инспекции о том, что «продажа предпринимателем товаров бюджетным учреждениям относится к оптовой торговле, поскольку осуществлялась на основании договоров поставки, товар доставлялся транспортом поставщика (предпринимателя), покупателям выставлялись счета-фактуры, оплата товаров производилась на расчетный счет предпринимателя».

4. Не является однозначным указанием на оптовую торговлю способ оплаты – наличный или безналичный. Розничный покупатель вправе расплатиться с продавцом как наличными деньгами, и банковской картой, так и перечислением на расчетный счет. Однако оплата перечислением на счет продавца часто оценивается как косвенное доказательство оптовой торговли.

Таким образом, плательщикам ЕНВД безопаснее всего придерживаться следующих моментов при реализации товаров:

Не заключать с покупателем письменный договор купли-продажи, а выдавать кассовый или торговый чек;
Реализовывать товар в помещении магазина, а не путем доставки его покупателю;
Не выписывать покупателю счет-фактуру и товарные накладные;
Принимать оплату наличными деньгами или картой.

Если среди ваших покупателей есть не только обычные физические лица, то проще работать на УСН. В этом случае вы не рискуете получить перерасчет налогов по общей системе налогообложения.

Ответственность за нарушение правил торговли

Приводим перечень самых частых нарушений в сфере торговли с указанием размера возможных санкций.

В сферу оптового торгового оборота вовлечено значительное количество субъектов малого бизнеса, среди которых большой процент составляют индивидуальные предприниматели. Причем именно индивидуальные предприниматели являются наиболее уязвимыми субъектами отношений, складывающихся на оптовых рынках. Это связано с отсутствием у предпринимателей собственных знаний в области договорного права и скромными финансовыми возможностями, которые не позволяют обратиться за качественной правовой помощью к специалистам. Также не каждый предприниматель понимает значение обязательств, изложенных в договоре поставки, под которым он подписывается. Так, обычно уделяется должное внимание только одному разделу – о порядке и сроках расчетов за товар. При этом редко обращается внимание на положения о переходе права собственности на товар, гарантийном сроке, сроках и порядке приема товара, порядке возврата некачественного товара. Невнимательное отношение и незнание договорного права приводят к тому, что суды часто признают недействительным договор поставки из-за отсутствия в нем существенных условий, которые в обязательном порядке должны быть отражены в договоре.

Что такое договор оптовой поставки и чем он отличается от договора купли-продажи?

В соответствии со статьей 506 ГК РФ договор поставки – обязательство, по которому одна сторона (поставщик) обязуется передать в собственность в установленный срок товар (недвижимые вещи) другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него поставщику обусловленную договором цену.

В целом договор поставки – разновидность договора купли-продажи. Главной его отличительной чертой является то, что поставка товара, а тем более оптовая, предполагает передачу товара покупателю для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. В частности, объектом поставки могут быть товары, предназначенные для удовлетворения хозяйственных нужд организации или индивидуального предпринимателя при осуществлении им коммерческой деятельности. Например, закупка:

оборудования для производства;
комплектующих изделий и сырья;
готового товара для его последующей перепродажи в розничной сети.

«. под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.)».

Кроме того, в договоре поставки в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товара, являющегося объектом поставки. Данное существенное условие разграничивает договоры купли-продажи и поставки. Связано это с тем, что купля-продажа также может предполагать приобретение товара для его использования в предпринимательской деятельности, однако при купле-продаже поставщик не специализируется на продаже именно этого товара или на торговле вообще.

Один индивидуальный предприниматель продает другому оборудование для производства дверных полотен, которое стало ему не нужно, при этом он не специализируется на продаже указанного оборудования. Это типичный пример договора купли-продажи.

Если же предприниматель перепродает специально закупленное им для перепродажи оборудование субъектам бизнеса, которые намерены использовать его в коммерческой деятельности или реализовать его в розничной или оптовой сети, это типичный пример договора поставки.

Следует заметить, что оптовая поставка предполагает продажу товара большой партией одному предпринимателю или организации. Если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже, а положения ГК РФ о договоре поставки (параграф 3 главы 30) неприменимы.

Независимо от наименования договора существенным является содержание его положений. Такого мнения придерживается Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 22 октября 1997 г. № 18. ВАС РФ указал, что при квалификации правоотношений участников спора судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.

Условия договора и их существенность

Договор поставки может быть срочным или заключенным на неопределенный срок. Кроме того, в договоре поставки можно установить предоплату товара покупателем, или оплату товара после получения, или смешанный механизм оплаты. Условиями договора поставки может быть предусмотрена как разовая, так и периодические поставки товара в адрес одного и того же покупателя.

От того, какие условия поставки выберут стороны, зависит тип заключаемого ими договора, а также сами положения договора. Например, при передаче товара на условиях предоплаты нет смысла предусматривать в договоре ответственность покупателя за неоплату товара, так как при его неоплате поставщик просто не отгрузит товар покупателю. Напротив, при оплате товара после передачи следует указать сроки оплаты и особо рассмотреть вопрос об ответственности покупателя за просрочку оплаты или неоплату.

В соответствии со статьей 168 ГК РФ сделка является ничтожной, если она не соответствует требованиям закона. Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Пункт 5 статьи 454 ГК РФ допускает применение к договору поставки положений ГК РФ о купле-продаже, в частности, статьи 455 ГК РФ. В пункте 3 данной статьи указано, что договор купли-продажи считается согласованным, если позволяет определить наименование и количество товара, подлежащего передаче покупателю. При отсутствии в договоре поставки положений, позволяющих точно определить наименование и количество товара, подлежащего передаче покупателю, договор оптовой поставки считается недействительным.

Особо следует отметить, что договор поставки считается недействительным в случае, если контрагенты не достигли соглашения по условиям договора, которые они признали существенными.

В данном случае заинтересованная сторона сможет доказать, что договор недействительный, только при наличии документов, подтверждающих, что в договоре не оговорено условие, признанное обеими сторонами существенным. Подтверждающим документом может стать переписка сторон, из которой явно следует, что обе стороны договорились закрепить в соглашении определенное условие, которое для них имеет существенное значение.

Допустим, в подписанном сторонами договоре поставки содержится положение, согласно которому стороны признают, что вся преддоговорная переписка сторон признается недействительной и в договоре стороны закрепили все существенные.

Читайте также: